Статья 25.1. Закона о банках. Субординированные кредиты (депозиты, займы, облигационные займы) кредитной организации

Под субординированным кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) понимается кредит (депозит, заем, облигационный заем), одновременно удовлетворяющий следующим условиям:

• если срок предоставления кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций составляют не менее пяти лет либо кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен;
• если договор кредита (депозита, займа) или зарегистрированные условия эмиссии облигаций содержат положения о невозможности без согласования с Банком России:
• досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) или досрочного погашения облигаций либо в случае, если кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен, возврата кредита (депозита, займа) или его части либо погашения облигаций, досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом);
• расторжения договора кредита (депозита, займа) и (или) внесения изменений в этот договор;
• если условия предоставления кредита (депозита, займа), включая процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора (внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а выплачиваемые по облигациям проценты и условия их пересмотра существенно не отличаются от среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в момент их размещения или внесения изменений в решение о выпуске облигаций;
• если договор кредита (депозита, займа) или условия эмиссии облигаций, установленные зарегистрированным решением об их выпуске, содержат положение о том, что в случае несостоятельности (банкротства) кредитной организации требования по этому кредиту (депозиту, займу, облигационному займу), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Кредитор по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) не может предъявлять требование о возврате кредита (депозита, займа) или его части либо погашении облигаций, досрочной уплате процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом), расторжении договора кредита (депозита, займа), если только не наступили срок возврата кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций, установленные в абзаце втором части первой настоящей статьи.

Договор субординированного кредита (депозита, займа) или условия субординированного облигационного займа могут содержать условие о праве кредитной организации отказаться в одностороннем порядке от уплаты процентов по договору субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа). Реализация кредитной организацией указанного права не влечет за собой возникновение финансовых санкций за неисполнение обязательств по уплате процентов по договору субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа).

Если частью шестой настоящей статьи не предусмотрено иное, в случае снижения норматива достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации ниже уровня, определенного нормативным актом Банка России для прекращения (мены, конвертации) субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), а также в случае утверждения Советом директоров Банка России плана участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка или утверждения Комитетом банковского надзора Банка России (а в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 3 статьи 189.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", также Советом директоров Банка России) плана участия Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (далее - Агентство) в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка, предусматривающих оказание Банком России или Агентством финансовой помощи, предусмотренной пунктом 8 статьи 189.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", обязательства кредитной организации по возврату суммы основного долга по договору субординированного кредита (депозита, займа) или по условиям облигационного займа, обязательства по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) прекращаются в объеме, необходимом для достижения значения норматива достаточности собственных средств (капитала) указанного уровня или значений нормативов достаточности собственных средств (капитала), установленных Банком России в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", соответственно невыплаченные проценты по таким кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) не возмещаются и не накапливаются.

Информация о снижении норматива достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации ниже уровня, определенного нормативным актом Банка России для прекращения (мены, конвертации) субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), размещается кредитной организацией на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в порядке, установленном нормативным актом Банка России. Информация об утверждении Советом директоров Банка России плана участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка или утверждении Комитетом банковского надзора Банка России (а в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 3 статьи 189.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", также Советом директоров Банка России) плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка, предусматривающих оказание Банком России или Агентством финансовой помощи, предусмотренной пунктом 8 статьи 189.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", размещается Банком России на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Договором субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) или решением о выпуске облигаций в случаях, установленных частью четвертой настоящей статьи, может быть предусмотрено осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), в том числе по невыплаченным процентам по таким кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) на обыкновенные акции (доли в уставном капитале) кредитной организации, в том числе конвертация облигаций кредитной организации (облигационного займа) в обыкновенные акции (доли в уставном капитале) кредитной организации. Если решением о выпуске облигаций предусмотрена возможность их конвертации в обыкновенные акции кредитной организации, к таким облигациям не применяются положения статьи 40 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" о преимущественном праве акционеров на приобретение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Банк России может предъявить кредитной организации требование о мене или конвертации указанных требований кредиторов, а также требований по финансовым санкциям за неисполнение обязательств в случае невыполнения указанного условия о мене или конвертации, установленного договором кредита (депозита, займа) или условиями выпуска облигаций. В случае предъявления Банком России кредитной организации требования о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) кредитная организация обязана незамедлительно уведомить своих кредиторов о предъявлении Банком России такого требования, после чего кредиторы кредитной организации вправе принять решение о прощении долга. Решение о прощении долга должно быть принято в сроки, установленные Банком России для исполнения указанного требования, о чем кредитная организация обязана уведомить Банк России. В случае прощения долга кредиторами по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) требование Банка России о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) считается отмененным.

Порядок осуществления мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), особенности регистрации соответствующих процедур, порядок направления и отмены требования Банка России о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) определяются нормативными актами Банка России. Если договор субординированного займа (облигационного займа) или решение о выпуске облигаций предусматривает осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным займам (облигационным займам) в обыкновенные акции кредитной организации, указанные договор субординированного займа (облигационного займа) или решение о выпуске облигаций должны также содержать положение о коэффициенте мены или конвертации, рассчитанном исходя из соотношения рыночной стоимости обыкновенных акций кредитной организации (но не ниже их номинальной стоимости) и размера требований кредиторов по субординированным займам (облигационным займам).

В случае предусмотренных частью шестой настоящей статьи мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) в обыкновенные акции (доли в уставном капитале) количество объявленных акций (долей) должно быть не менее количества, необходимого для мены или конвертации таких субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов).

На осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) на обыкновенные акции (доли в уставном капитале кредитной организации) не распространяются положения федеральных законов, регламентирующие порядок:

• получения предварительного (последующего) согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации-заемщика;
• получения согласия на осуществление сделки с акциями (долями) кредитной организации-заемщика федерального антимонопольного органа (направления уведомления в федеральный антимонопольный орган);
• приобретения тридцати и более процентов обыкновенных акций кредитной организации-заемщика, являющейся акционерным обществом;
• привлечения государственного финансового контрольного органа для определения цены размещения акций;
• осуществления преимущественного права лицами, имеющими преимущественное право приобретения дополнительных обыкновенных акций кредитной организации-заемщика, являющейся акционерным обществом.

К договорам субординированного кредита (депозита, займа) или условиям облигационного займа правила Гражданского кодекса Российской Федерации о займе, кредите, банковском вкладе, дарении применяются с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.

Установленные статьей 17.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" условия, при которых эмитент обязан погасить облигации, предъявленные к досрочному погашению, не распространяются на случаи, если выпуски облигационных займов осуществлены кредитными организациями и являются субординированными в соответствии с настоящей статьей.

Положения частей первой и второй настоящей статьи в части предоставления субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) без указания срока возврата, без установления срока погашения облигаций, положения частей третьей и четвертой настоящей статьи, а также положения части седьмой настоящей статьи в части прощения долга в случае отказа кредитной организации от исполнения требования Банка России о мене или конвертации, предусмотренного указанной частью, не распространяются на предоставление субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов), предоставляемых за счет средств Фонда национального благосостояния, в том числе в соответствии с Федеральным законом от 13 октября 2008 года N 173-ФЗ "О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации".

Облигации субординированного облигационного займа являются ценными бумагами, предназначенными для квалифицированных инвесторов. Номинальная стоимость одной облигации субординированного облигационного займа не может быть менее десяти миллионов рублей.

Комментарий к статье 25.1 Закона о банках

1. Комментируемая статья закрепляет понятие и особенности правового регулирования субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов) кредитной организации.

Определение субординированных долговых обязательств и их места в собственном капитале банка приведено в Базельском соглашении о капитале 1988 г. (Базель I), которое содержится в Международной конвергенции измерения капитала и стандартов капитала.

Базельским соглашением введен международный стандарт минимального уровня капитала кредитной организации. Требования к капиталу кредитной организации обусловлены высоким кредитным риском, разделенным на несколько классов, сгруппированных по типу заемщиков. Каждый тип заемщика затем связывается с конкретными требованиями к уровню капитала.
Базельское соглашение было направлено на увеличение коэффициента достаточности капитала и согласование коэффициента минимального уровня капитала для банков по всему миру. Основное внимание уделялось кредитному риску, так как кредитный риск в тот период считался преобладающим фактором риска в банковской сфере.

В качестве стандарта Базельское соглашение оказалось достаточно успешным и было формально принято более чем в 100 странах. В настоящее время членами Базельского комитета являются 60 центральных банков и монетарных властей различных государств, в том числе Банк России.

Особое место в системе средств обеспечения финансовой стабильности кредитной организации занимает субординированный кредит. С одной стороны, субординированный кредит является разновидностью заемного обязательства, с другой - способом привлечения дополнительных денежных средств, что влечет увеличение собственного капитала кредитной организации.

Итак, субординированный кредит является разновидностью заемного обязательства. В комментируемой статье закреплена возможность заключения нескольких видов заемных обязательств, таких как субординированные кредит, депозит, заем и облигационный заем. Поскольку все виды заемных обязательств содержатся в ГК, то для того, чтобы то или иное заемное обязательство получило признаки субординированного обязательства, необходимо, чтобы условия такого обязательства соответствовали требованиям, перечисленным в ч. 1 комментируемой статьи.

Отличия между договорами займа, кредитным договором, депозитом и облигационным займом также содержатся в ГК. Согласно п. 1 ст. 807 ГК по договору займа одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг. Облигационным займом является привлечение денежных средств на условиях займа путем выпуска облигаций. При этом согласно пп. 11 п. 1 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение в предусмотренный в ней срок от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

В п. 1 ст. 819 ГК содержится определение кредитного договора, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

Согласно п. 1 ст. 834 ГК по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Если иное не предусмотрено законом, по просьбе вкладчика-гражданина банк вместо выдачи вклада и процентов на него должен произвести перечисление денежных средств на указанный вкладчиком счет.

Таким образом, субординированным кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) обязательство становится, если одновременно удовлетворяет следующим условиям:

1) если срок предоставления кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций составляют не менее 5 лет либо кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен;

2) если договор кредита (депозита, займа) или зарегистрированные условия эмиссии облигаций содержат положения о невозможности без согласования с Банком России:

• досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) или досрочного погашения облигаций либо в случае, если кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен, возврата кредита (депозита, займа) или его части либо погашения облигаций, досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом);
• расторжения договора кредита (депозита, займа) или внесения изменений в этот договор;

3) если условия предоставления кредита (депозита, займа), включая процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора (внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а выплачиваемые по облигациям проценты и условия их пересмотра существенно не отличаются от среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в момент их размещения или внесения изменений в решение о выпуске облигаций;

4) если договор кредита (депозита, займа) или условия эмиссии облигаций, установленные зарегистрированным решением об их выпуске, содержат положение о том, что в случае несостоятельности (банкротства) кредитной организации требования по этому кредиту (депозиту, займу, облигационному займу), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Перечисленные необходимые условия договора субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) существенно ограничивают свободу сторон такого договора, поскольку основной целью предоставления субординированных кредитов является, прежде всего, увеличение собственных средств кредитной организации. Соответственно, кредитор, предоставляя субординированный кредит, заинтересован, в первую очередь, в обеспечении финансовой устойчивости кредитной организации, выступающей в таком обязательстве в качестве должника.

2. Средства, полученные кредитной организацией по договору субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), увеличивают капитал кредитной организации. Так, в соответствии с п. 2.3 Положения Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (Базель III)" субординированный кредит (депозит, заем) включается в состав источников добавочного капитала кредитной организацией на условиях, указанных в Базеле III.

В связи с этим логичным является положение, закрепленное в ч. 2 комментируемой статьи, согласно которому кредитор по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) не может предъявлять требование о возврате кредита (депозита, займа) или его части либо погашении облигаций, досрочной уплате процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом), расторжении договора кредита (депозита, займа), если только не наступили срок возврата кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций, установленные в абз. 2 ч. 1 комментируемой статьи.

Пример. Между ООО (истец) и банком (ответчик) заключен договор срочного банковского депозита. По условиям договора ответчик принял на себя обязательства принять от истца (вкладчика) денежные средства, зачислить денежные средства на счет, открытый для учета депозита, а также ежемесячно начислять на сумму депозита простые проценты из расчета 8% годовых с последующей их выплатой путем перечисления на расчетный счет истца.

В п. 2.8 договора отражено, что в случае банкротства банка требования вкладчика удовлетворяются после удовлетворения всех иных требований кредиторов. Судами установлено, что на момент заключения договора срочного банковского депозита сторонам было известно понятие субординированного депозита. Договор срочного банковского депозита прошел согласование в Банке России. На основании анализа финансового положения ответчика разработан и утвержден план участия Агентства по страхованию вкладов в осуществлении мер по предупреждению банкротства. При этом для банка план участия, утвержденный Банком России, является основным документом в период предупреждения его банкротства, обязательным для исполнения. Планом участия предусмотрена обязанность банка прекратить обязательства по всем договорам субординированного кредита (депозита, займа), о чем банк уведомил истца.

Вместе с тем суд счел, что требование истца о взыскании процентов по прекращенному обязательству является незаконным. Судом установлено, что согласно пп. 2.6, 5.2, 5.3 договора досрочный возврат депозита, его части, начисленных процентов, любое изменение или дополнение к договору, а также его досрочное расторжение невозможны без согласия Банка России. Обязательства ответчика по возврату суммы основного долга и уплате процентов по договору прекратились в силу требований законодательства о банках, а также в соответствии с планом участия государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в осуществлении мер по предупреждению банкротства ответчика, о чем ответчик уведомил истца. На основании изложенного, суды пришли к выводу о том, что по прекращенному обязательству не могут быть заявлены требования о выплате процентов согласно договору (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.04.2017 N Ф05-3088/2017 по делу N А40-376/2016).

Приведенный пример демонстрирует особенности субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), направленного на поддержание финансовой устойчивости кредитной организации. Если кредитор в таком обязательстве при заключении договора самостоятельно выбрал форму инвестирования в кредитную организацию в виде вступления в капитал кредитной организации, соответственно кредитор совместно с учредителями несет риски в пределах вложенных денежных средств.

3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи договор субординированного кредита (депозита, займа) или условия субординированного облигационного займа могут содержать условие о праве кредитной организации отказаться в одностороннем порядке от уплаты процентов по договору субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа). Реализация кредитной организацией указанного права не влечет за собой возникновение финансовых санкций за неисполнение обязательств по уплате процентов по договору субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа).

Таким образом, исходя из приведенных положений, законодатель не связывает прекращение самого обязательства с односторонним отказом кредитной организации от исполнения обязательства. Более того, односторонний отказ кредитной организации от исполнения договора субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) не влечет применение мер ответственности к кредитной организации.

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи, если ч. 6 комментируемой статьи не предусмотрено иное, обязательства кредитной организации по возврату суммы основного долга по договору субординированного кредита (депозита, займа) или по условиям облигационного займа, обязательства по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) прекращаются в объеме, необходимом для достижения значения норматива достаточности собственного капитала указанного уровня или значений нормативов достаточности собственного капитала, установленных Банком России в соответствии с ФЗ "О Центральном банке", если:

• норматив достаточности собственных средств кредитной организации снизился ниже уровня, определенного нормативным актом Банка России для прекращения (мены, конвертации) субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа);

Советом директоров Банка России утвержден план участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка или Комитетом банковского надзора Банка России утвержден план участия Агентства по страхованию вкладов в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка, предусматривающих оказание Банком России или Агентством финансовой помощи, предусмотренной п. 8 ст. 189.49 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В случае, предусмотренном абз. 2 п. 3 ст. 189.49 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", план участия Агентства подлежит утверждению также Советом директоров Банка России.

Соответственно, невыплаченные проценты по таким кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) не возмещаются и не накапливаются.

Приведенное положение закрепляет основание для прекращения субординированного обязательства в той мере, в которой это соответствует цели осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации. Как указал Конституционный Суд РФ, учитывая специфику субординированного депозита, на заключенные между сторонами договоры банковского депозита распространяются нормы законодательства о банкротстве, согласно которым финансовая помощь в виде взноса в уставный капитал банка за счет средств Агентства по страхованию вкладов оказывается при соблюдении в том числе такого условия, как прекращение обязательств банка по договорам субординированного кредита (договорам депозита, займа, облигационного займа). Соответственно, невыплаченные проценты по таким кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) не возмещаются и не накапливаются. Данное законоположение направлено в том числе на обеспечение баланса интересов всех участников отношений в банковской сфере и осуществление мер по предупреждению банкротства банка и учитывает особый правовой режим субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), отличающий его, в частности, от договоров займа и кредита, заключаемых в соответствии с гл. 42 ГК (Определение Конституционного Суда РФ от 26.01.2017 N 125-О; Определение Конституционного Суда РФ от 26.10.2017 N 2401-О).

5. В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи информация о снижении норматива достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации ниже уровня, определенного нормативным актом Банка России для прекращения (мены, конвертации) субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа), размещается кредитной организацией на официальном сайте Банка России в порядке, установленном нормативным актом Банка России.

Информация об утверждении Советом директоров Банка России плана участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка или утверждении Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка, предусматривающих оказание Банком России или Агентством финансовой помощи согласно п. 8 ст. 189.49 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", размещается Банком России на официальном сайте.

Приведенное положение направлено на обеспечение публичности деятельности кредитной организации в отношении информации о финансовом состоянии кредитной организации. Нормативы достаточности капитала банка, рассчитанные в соответствии со стандартным подходом, содержатся в гл. 2 Инструкции Банка России от 29.11.2019 N 199-И "Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией".

6. Согласно ч. 6 комментируемой статьи договором субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) или решением о выпуске облигаций в случаях, установленных ч. 4 комментируемой статьи, может быть предусмотрено осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), в том числе по невыплаченным процентам по таким кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) на обыкновенные акции (доли в уставном капитале) кредитной организации, в том числе конвертация облигаций кредитной организации (облигационного займа) в обыкновенные акции (доли в уставном капитале) кредитной организации.

Если решением о выпуске облигаций предусмотрена возможность их конвертации в обыкновенные акции кредитной организации, к таким облигациям не применяются положения ст. 40 ФЗ "Об акционерных обществах" о преимущественном праве акционеров на приобретение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Порядок мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) при увеличении размера уставного капитала кредитной организации закреплен в п. 4.4 Положения Банка России от 27.12.2017 N 625-П, согласно которому при увеличении размера уставного капитала кредитной организации путем мены или конвертации требований кредиторов по субординированным инструментам на обыкновенные акции (доли) кредитной организации в случаях, предусмотренных ч. 6 комментируемой статьи, осуществляется оценка деловой репутации:

• лиц, получивших акции (доли) кредитной организации в результате осуществления мены или конвертации;
• лиц, осуществляющих контроль в отношении таких акционеров (участников) кредитной организации;
• единоличного исполнительного органа указанных лиц.

7. Согласно ч. 7 комментируемой статьи Банк России может предъявить кредитной организации требование о мене или конвертации указанных требований кредиторов, а также требований по финансовым санкциям за неисполнение обязательств в случае невыполнения указанного условия о мене или конвертации, установленного договором кредита (депозита, займа) или условиями выпуска облигаций.

В случае предъявления Банком России кредитной организации требования о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) кредитная организация обязана незамедлительно уведомить своих кредиторов о предъявлении Банком России такого требования, после чего кредиторы кредитной организации вправе принять решение о прощении долга.

Решение о прощении долга должно быть принято в сроки, установленные Банком России для исполнения указанного требования, о чем кредитная организация обязана уведомить Банк России.

В случае прощения долга кредиторами по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) требование Банка России о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам считается отмененным.

Учитывая специфику субординированного кредита (депозита, займа) - потенциальный риск невозвратности, невозможность получения обеспечения, особая очередность при банкротстве банка, - субординированный кредит имеет иную степень защищенности по сравнению с обычными видами заемных обязательств и предполагает смешанный вид инвестирования, схожий по своей природе со взносом в уставный капитал банка.

Таким образом, в ч. 7 комментируемой статьи закреплен еще один способ прекращения субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа). Прощение долга является одним из способов прекращения гражданско-правового обязательства (ст. 415 ГК), когда кредитор по своей воле освобождает должника от лежащих на нем обязанностей.

8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи нормативными актами Банка России определяются:

• порядок осуществления мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам);
• особенности регистрации соответствующих процедур;
• порядок направления и отмены требования Банка России о мене или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам).

К примеру, особенности эмиссии акций кредитных организаций, размещаемых путем мены (конвертации) требований по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) закреплены в подразделе V.5 Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг".

Если договор субординированного займа (облигационного займа) или решение о выпуске облигаций предусматривает осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным займам (облигационным займам) в обыкновенные акции кредитной организации, указанные договор субординированного займа (облигационного займа) или решение о выпуске облигаций должны также содержать положение о коэффициенте мены или конвертации, рассчитанном исходя из соотношения рыночной стоимости обыкновенных акций кредитной организации (но не ниже их номинальной стоимости) и размера требований кредиторов по субординированным займам (облигационным займам).

9. Согласно ч. 9 комментируемой статьи в случае предусмотренных ч. 6 комментируемой статьи мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) в обыкновенные акции (доли в уставном капитале) количество объявленных акций (долей) должно быть не менее количества, необходимого для мены или конвертации таких субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов).

Данное требование обусловлено особенностью эмиссионных ценных бумаг, которыми являются обыкновенные акции. Поскольку уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, количество выпускаемых акций должно соответствовать стоимости имущества акционерного общества.

10. Согласно ч. 10 комментируемой статьи на осуществление мены или конвертации требований кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам) на обыкновенные акции (доли в уставном капитале кредитной организации) не распространяются положения федеральных законов, регламентирующие порядок:

• получения предварительного (последующего) согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации-заемщика;
• получения согласия на осуществление сделки с акциями (долями) кредитной организации-заемщика федерального антимонопольного органа (направления уведомления в федеральный антимонопольный орган);
• приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций кредитной организации-заемщика, являющейся акционерным обществом;
• привлечения государственного финансового контрольного органа для определения цены размещения акций;
• осуществления преимущественного права лицами, имеющими преимущественное право приобретения дополнительных обыкновенных акций кредитной организации-заемщика, являющейся акционерным обществом.

Таким образом, не подлежат применению соответствующие положения банковского, антимонопольного и акционерного законодательства. Кроме того, к договорам субординированного кредита (депозита, займа) или условиям облигационного займа правила ГК о займе, кредите, банковском вкладе, дарении применяются с учетом особенностей, установленных комментируемой статьей (ч. 11 комментируемой статьи).

11. Согласно ч. 12 комментируемой статьи установленные ст. 17.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" условия, при которых эмитент обязан погасить облигации, предъявленные к досрочному погашению, не распространяются на случаи, если выпуски облигационных займов осуществлены кредитными организациями и являются субординированными в соответствии с комментируемой статьей.

Статья 17.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" закрепляет обязанность эмитента досрочно погасить облигации. В случае осуществления субординированных облигационных займов, у эмитента отсутствует обязанность по досрочному погашению облигаций.

12. Согласно ч. 13 комментируемой статьи на предоставление субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов), предоставляемых за счет средств Фонда национального благосостояния, в том числе в соответствии с Федеральным законом от 13.10.2008 N 173-ФЗ "О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации", не распространяются следующие положения комментируемой статьи:

• ч. 1 и 2 - в части предоставления субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) без указания срока возврата, без установления срока погашения облигаций;
• ч. 3 и 4;
• ч. 7 - в части прощения долга в случае отказа кредитной организации от исполнения требования Банка России о мене или конвертации, предусмотренного ч. 13 комментируемой статьи.

13. В ч. 14 комментируемого Закона закреплена мера защиты непрофессиональных инвесторов. Поскольку инвестирование средств посредством приобретения облигаций субординированного облигационного займа является высокорискованным способом инвестирования, облигации субординированного облигационного займа отнесены к ценными бумагам, предназначенным для квалифицированных инвесторов.

Требования к квалифицированному инвестору предъявляются соответствующим специальным законодательством, в частности ФЗ "О рынке ценных бумаг", согласно п. 2 ст. 51.2 которого к квалифицированным инвесторам относятся:

• профессиональные участники рынка ценных бумаг;
• клиринговые организации;
• специализированные финансовые общества, которые в соответствии с целями и предметом их деятельности вправе осуществлять эмиссию структурных облигаций;
• кредитные организации;
• акционерные инвестиционные фонды;
• управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
• страховые организации и иностранные страховые организации;
• негосударственные пенсионные фонды;
• некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", единственными учредителями которых являются субъекты РФ и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, - только в отношении указанных инвестиционных паев;
• Банк России;
• государственная корпорация развития ВЭБ.РФ;
• Агентство по страхованию вкладов;
• государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий", а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации;
• международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития;
• Российская Федерация в лице федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной и банковской деятельности, для целей размещения средств Фонда национального благосостояния в паи инвестиционных фондов, доверительное управление которыми осуществляется управляющей компанией, действующей в соответствии с Федеральным законом от 02.06.2016 N 154-ФЗ "О Российском Фонде Прямых Инвестиций";
• организации, находящиеся под контролем Российской Федерации, уполномоченные государственные корпорации и организации, находящиеся под их контролем, в целях приобретения паев инвестиционных фондов, доверительное управление которыми осуществляется управляющей компанией, действующей в соответствии с Федеральным законом от 02.06.2016 N 154-ФЗ "О Российском Фонде Прямых Инвестиций", или ее дочерними управляющими компаниями, определенными в указанном Законе;
• международные фонды, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом от 03.08.2018 N 290-ФЗ "О международных компаниях и международных фондах" (при совершении операций с ценными бумагами иностранных эмитентов);
• коммерческая организация, которая отвечает одному из следующих требований:

а) выручка организации составляет не менее 30 млрд руб. по данным ее годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, составленной в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, в том числе в соответствии с документами в области регулирования бухгалтерского учета, или в соответствии с международными стандартами, а если организация является иностранным юридическим лицом - по данным годовой финансовой отчетности такого лица за последний завершенный отчетный год, в отношении которой наступил срок формирования в соответствии с личным законом иностранного юридического лица;

б) чистые активы организации составляют не менее 700 млн руб. по данным ее годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, составленной в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, в том числе в соответствии с документами в области регулирования бухгалтерского учета, или в соответствии с международными стандартами, а если организация является иностранным юридическим лицом - по данным годовой финансовой отчетности такого лица за последний завершенный отчетный год, в отношении которой наступил срок формирования в соответствии с личным законом иностранного юридического лица;

• иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.

При этом номинальная стоимость одной облигации субординированного облигационного займа не может быть менее 20 млн руб.