Кредитная организация обязана на постоянной основе определять контролирующих ее лиц, соответствующих признакам контролирующего кредитную организацию лица, установленным статьей 61.10 и пунктом 1 статьи 189.23 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", и обновлять информацию о них.
Кредитная организация обязана направлять в Банк России информацию о контролирующих ее лицах по форме, в порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России. При этом кредитная организация информирует соответствующее контролирующее ее лицо о направлении информации о нем в Банк России не позднее рабочего дня, следующего за днем направления указанной информации.
Банк России может признать лицо лицом, контролирующим кредитную организацию, в соответствии со статьей 57.6 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Кредитная организация обязана проинформировать лицо, признанное Банком России контролирующим кредитную организацию лицом, о таком признании не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от Банка России информации об этом.
Комментарий к статье 11.1-3 Закона о банках
1. Комментируемая статья обязывает кредитные организации на постоянной основе устанавливать контролирующих ее лиц и направлять информацию о таких лицах в Банк России, который уполномочивается определять форму, порядок и сроки направления такой информации, а также наделяется правом самостоятельно признать лицо лицом, контролирующим кредитную организацию.
Настоящий Федеральный закон был дополнен комментируемой статьей 1 июля 2021 г. в соответствии с Федеральным законом от 24.02.2021 N 23-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения ответственности лиц, контролирующих финансовую организацию", которым аналогичные дополнения были внесены также в Закон Российской Федерации от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" и Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах".
Таким образом, в настоящее время определять на постоянной основе контролирующих лиц и направлять о них информацию в Банк России должны кредитные и страховые организации, а также негосударственные пенсионные фонды.
Проект федерального закона от 24.02.2021 N 23-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения ответственности лиц, контролирующих финансовую организацию" внесли на рассмотрение депутаты Государственной Думы И.А. Яровая, А.Г. Аксаков, Н.П. Николаев, В.И. Пискарев, А.В. Андрейченко, Н.В. Коломейцев, В.И. Лысаков.
Как следует из пояснительной записки, законопроект разработан в целях установления в рамках судебных процедур механизма временного ограничения Банком России распоряжения имуществом контролирующих финансовые организации лиц.
Необходимость указанного документа, по мнению разработчиков, вызвана сложностью судебных процессов, связанных с сокрытием контролирующими лицами своего имущества при их привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам финансовых организаций - банкротов (наличием так называемой "корпоративной вуали") и последующей невозможностью исполнения судебных актов в части реализации имущественных требований.
В частности, в целях определения ответчика при подаче искового заявления о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании убытков с контролирующих финансовую организацию лиц зачастую требуется выявление фактических корпоративных отношений в финансовой организации, установление фактического конечного бенефициара, осуществляющего контроль за финансовой организацией, а также установление его имущества, что может потребовать определенного времени.
Сложность оперативного ограничения возможности распоряжения имуществом контролирующими финансовую организацию лицами позволяет им, действуя недобросовестно и предполагая будущее возложение на них субсидиарной ответственности и ответственности в форме взыскания убытков, предпринимать меры по сокрытию своего имущества, на которое может быть обращено взыскание в целях удовлетворения имущественных интересов кредиторов при банкротстве финансовой организации.
Внесенный депутатами документ уточняет основания и процедуры привлечения к ответственности, включая ответственность в виде взыскания убытков, контролирующих лиц, действиями (бездействием) которых причинены убытки кредитной организации. В частности, он предусматривает наделение Банка России полномочиями по ведению на постоянной основе перечней лиц, контролирующих кредитные организации. В указанные перечни включается информация о контролирующих лицах, представляемая в Банк России соответствующими финансовыми организациями во исполнение ими проектируемой обязанности по установлению своих контролирующих лиц, обновлению сведений о них и информированию Банка России.
Также Банк России наделяется полномочиями по принятию решений о признании лица контролирующим лицом в случае обоснованного предположения о соответствии такого лица признакам контролирующего лица. В этом случае соответствующая информация о контролирующем лице также включается в перечень, который ведется Банком России.
При этом вносимые в Закон изменения предусматривают обязательное оперативное информирование лица, включенного в перечень контролирующих лиц, о таком включении и предоставляют такому лицу возможность обжалования факта его включения в перечень в досудебном порядке (в Комитет банковского надзора Банка России или в Комитет финансового надзора Банка России), а также в судебном порядке.
Разработчики Закона расширили определение контролирующего лица, предусматривая возможность отнесения лица к контролирующему лицу в том числе в связи с установлением указанным лицом в отношении соответствующей финансовой организации контроля, определяемого в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.
Еще одной новеллой является наделение Банка России полномочиями на подачу в суд заявления о привлечении контролирующих финансовую организацию лиц к субсидиарной ответственности, наряду с имеющимися в настоящее время полномочиями на подачу в суд заявления о привлечении указанных лиц к ответственности в виде взыскания убытков.
При этом Банку России предоставляется право до момента подачи заявления в суд о привлечении к ответственности направить в суд заявление о применении предварительных обеспечительных мер. Указанные меры вводятся решением арбитражного суда и состоят в наложении ареста на денежные средства, ценные бумаги и недвижимое имущество лиц, контролирующих соответствующую финансовую организацию. При подаче Банком России заявления о принятии предварительных обеспечительных мер судом устанавливается срок, не превышающий 30 дней, для подачи искового заявления по основному требованию.
В целях обеспечения баланса интересов при рассмотрении заявления Банка России о принятии предварительных обеспечительных мер документом предусматривается право арбитражного суда оставить указанное заявление Банка России без движения, если им будет установлено, что заявление не содержит сведений, позволяющих с минимально необходимой степенью достоверности сделать обоснованные предположения о том, что ответчик является или являлся контролирующим лицом.
Как было указано выше, в качестве одной из причин разработки законопроекта называлась борьба с "корпоративной вуалью". Доктрина "прокалывания корпоративной вуали" впервые появилась в Англии в конце XIX в. Одним из первых дел, в котором были озвучены возможности преодоления имущественной обособленности юридического лица по причине причинения убытка кредиторам с помощью злоупотребления контролирующим лицом, считается дело Salomon v. Salomon & Co Ltd 1897 г.
Суть данной концепции состоит в том, что при наличии необходимых оснований уполномоченный законом орган может пренебречь одним из фундаментальных признаков юридического лица - обособленностью его имущества и независимостью в отношении его участников и других лиц. По общему правилу участники юридического лица не отвечают по его обязательствам, а их ответственность ограничена размерами уставного капитала. Доктрина "прокалывания корпоративной вуали" позволяет привлечь к ответственности тех участников юридического лица, кто реально контролирует юридическое лицо, превратив его в свое alter ego.
Наглядным примером обращения к концепции "прокалывания корпоративной вуали" является акт, принятый Апелляционным судом Англии и Уэльса, которым была оставлена без удовлетворения апелляционная жалоба VTB Capital PLC на отказ в рассмотрении ее иска к управляющему партнеру инвестиционного фонда Marshall Capital Partners К.В. Малофееву. В указанном документе суд тщательно оценил доводы заявителя, среди которых особое место занимали аргументы, опирающиеся на концепцию снятия корпоративного покрова, и не нашел достаточных оснований для ее применения по отношению к К.В. Малофееву.
Часть научного сообщества рассматривают доктрину "прокалывания корпоративной вуали" как положительный пример установления бенефициаров бизнеса и оценки причиненного ущерба, вызванного недобросовестным поведением контролирующих должника лиц.
По мнению ученых, правовой основой для использования доктрины "снятия корпоративной вуали" в нашей стране должна стать норма ГК о злоупотреблении правом. Но при этом суды должны иметь четкое понимание, что подлежит доказыванию в таких делах, а именно наличие контроля, с одной стороны, и корпоративные злоупотребления - с другой.
Внесенные Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" в Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" изменения необходимы в первую очередь для невозможности применения института ограниченной ответственности в противоправных целях.
2. Часть 1 комментируемой статьи обязывает кредитную организацию самостоятельно и на постоянной основе устанавливать контролирующих ее лиц, а также обновлять информацию о таких лицах.
В соответствии со ст. 1 комментируемого Закона под кредитной организацией понимается юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации осуществляет банковские операции, установленные этим же Законом, для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности.
Под контролирующим лицом в комментируемой статье понимается лицо, подпадающее под признаки, установленные ст. 61.10 и п. 1 ст. 189.23 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Согласно этому Закону контролирующим лицом признается физическое или юридическое лицо, имеющее право давать обязательные для исполнения контролируемой организацией указания либо имеющее возможность иным способом определять ее действия.
Пункт 2 ст. 61.10 указанного Закона содержит перечень условий, которые, по мнению законодателя, могут определять действия контролируемой организации:
- нахождение с контролируемой организацией (руководителем или членами органов управления) в отношении родства, свойства или должностного подчинения;
- наличие определенных полномочий на совершение сделок от имени контролируемого лица, основанных на доверенности, нормативном акте или каком-либо другом полномочии;
- замещение определенной должности (в том числе главного бухгалтера, финансового директора) либо иной должности, дающей право определять действия контролируемого лица, а также владение и возможность распоряжаться лично или совместно с заинтересованными лицами пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, либо иметь более чем половину голосов в общем собрании юридического лица, либо иметь возможность назначать или избирать руководителя контролируемого лица;
- иные обстоятельства, в том числе возможность принуждать руководителя или членов органов управления контролируемого общества или оказывать на этих лиц определяющее влияние другими способами.
Пункт 4 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предписывает считать лицо контролирующим организацию, пока не доказано обратное, если это лицо:
- было руководителем контролируемой организации или ее управляющей организации, а также членом ее исполнительного органа, ликвидатором или членом ликвидационной комиссии;
- имело возможность распоряжаться лично или совместно с заинтересованными лицами пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, либо иметь более чем половину голосов в общем собрании юридического лица, либо иметь возможность назначать или избирать руководителя контролируемого лица;
- извлекало выгоду из незаконного либо недобросовестного поведения лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного договора юридического лица имели полномочия выступать от его имени.
Закон предоставляет возможность арбитражному суду признать лицо контролирующим организацию и по иным основаниям.
Так, в соответствии с п. 2.2 Письма ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@ "О применении налоговыми органами положений главы III.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ" суд может признать лицо контролирующим организацию по иным доказанным основаниям, которые прямо не указаны в законе. В частности, такими основаниями могут являться личные неформальные отношения, установленные в том числе с помощью проведения оперативно-розыскных мероприятий. К таким неформальным личным отношениям могут относиться совместное проживание, длительная совместная трудовая деятельность, в том числе военная и гражданская служба, совместное обучение в качестве одноклассников или однокурсников и т.д.
Вместе с тем Закон устанавливает, что к контролирующим организацию лицам не могут быть отнесены лица лишь на том основании, что они владеют менее 10% уставного капитала юридического лица и получают обычный для такого владения доход.
В процессе реформирования гражданского законодательства понятие контролирующего лица, а также ответственность таких лиц предполагалось внести в ГК, однако поскольку большой ясности в части ответственности такого лица предлагаемые изменения не вносили и вызвали резкое отторжение бизнеса, то в конечном счете эти изменения так и не были внесены в текст Кодекса.
Необходимо обратить внимание на определенную необычность процедуры появления понятия "контролирующее должника лицо" в Федеральном законе от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". В первоначальном законопроекте N 1032321-6 "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" в части установления административной ответственности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (далее - законопроект N 1032321-6), внесенном Правительством, никаких норм о контролирующих лицах не содержалось, что также следует из описания законопроекта. Однако перед вторым чтением в таблице поправок N 2 к законопроекту N 1032321-6 появляются нормы о контролирующих лицах, которые по объему не меньше первоначального законопроекта и не имеют в принципе ничего общего с установлением административной ответственности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Таким образом, нормы, вызвавшие широкую дискуссию и не принятые бизнес-сообществом, были внесены в качестве новых пунктов во втором чтении в законопроект, который первоначально никакого отношения к контролирующим лицам не имел, что следует из пояснительной записки к этому законопроекту, в котором данное понятие даже не встречается.
3. В ч. 2 комментируемой статьи кредитной организации вменяется в обязанность направлять информацию о контролирующих лицах в Банк России. Определение формы, сроков и порядка направления такой информации возлагается на Банк России. Указанные в данной части данные нашли свое отражение в Указании Банка России от 09.06.2021 N 5814-У "О форме, порядке и сроках направления кредитными организациями, страховыми организациями и негосударственными пенсионными фондами в Банк России информации о контролирующих их лицах и о порядке ведения Банком России перечней лиц, контролирующих кредитные организации, страховые организации и негосударственные пенсионные фонды" (далее - Указание 5814-У).
В соответствии с указанным документом информация о контролирующих лицах направляется в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России. Направляемая информация должна включать в себя заявление о включении сведений о контролирующих лицах в перечень (об обновлении сведений о контролирующих лицах в перечне) лиц, контролирующих финансовую организацию, по рекомендованной форме, а также информацию о включении сведений о контролирующих лицах в перечень (об обновлении сведений о контролирующих лицах в перечне) лиц, контролирующих финансовую организацию, по форме, установленной Указанием 5814-У.
К заявлению финансовой организацией должны прикладываться:
- документы, обосновывающие соответствие лица признакам контролирующего кредитную организацию лица, установленным ст. 61.10 и п. 1 ст. 189.23 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";
- документы, подтверждающие, что лицо, включенное Банком России в перечень лиц, контролирующих финансовую организацию, перестало соответствовать признакам контролирующего финансовую организацию лица, в случае если лицо перестало соответствовать признакам контролирующего финансовую организацию лица;
- документы, обосновывающие исключение лица из перечня лиц, контролирующих финансовую организацию, в случае если лицо подлежит исключению из перечня лиц, контролирующих финансовую организацию;
- документы, обосновывающие (подтверждающие) внесение (изменение) сведений о лице в информацию о контролирующих финансовую организацию лицах, в случае если изменились сведения о лице, включенном Банком России в перечень лиц, контролирующих финансовую организацию.
Кредитная организация, созданная путем учреждения или реорганизации, а также юридическое лицо, изменившее свой статус с микрофинансовой компании на кредитную организацию, должны направить в Банк России информацию о контролирующих финансовую организацию лицах в течение 10 рабочих дней со дня выдачи Банком России лицензии на осуществление банковских операций.
Указание 5814-У содержит перечень обстоятельств, требующих внесения изменений в ранее направленную финансовой организацией в Банк России информацию о контролирующих финансовую организацию лицах. К таким обстоятельствам, в частности, относятся:
- определение кредитной организацией лица контролирующим кредитную организацию лицом;
- определение кредитной организацией лица, включенного Банком России в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию, на основании информации о контролирующих кредитную организацию лицах, представленной финансовой организацией, лицом, которое перестало соответствовать признакам контролирующего кредитную организацию лица;
- получение кредитной организацией информации о принятии Банком России решения о признании лица контролирующим кредитную организацию лицом;
- получение кредитной организацией информации о признании лица, включенного Банком России в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию, лицом, не соответствующим признакам контролирующего лица;
- получение кредитной организацией информации об исключении Банком России лица из перечня лиц, контролирующих кредитную организацию;
- ликвидация юридического лица (иностранной организации, не являющейся юридическим лицом в соответствии с правом страны, в которой данная организация учреждена), включенного (включенной) в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию;
- вступление в силу решения суда об удовлетворении заявления лица об оспаривании его включения в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию;
- принятие кредитной организацией решения не раскрывать информацию о контролирующем кредитную организацию лице (лицах) в случаях, когда на основании ч. 2 и 7 ст. 57.6, ч. 2 и 7 ст. 76.7-1 ФЗ "О Центральном банке" Банк России вправе не размещать на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет информацию о включении лица в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию, или информацию о том, что лицо, включенное Банком России в перечень лиц, контролирующих финансовую организацию, перестало соответствовать признакам контролирующего кредитную организацию лица;
- изменение сведений о контролирующих кредитную организацию лицах, включенных Банком России в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию, ранее направленных в Банк России кредитной организацией.
В соответствии со ст. 19.7.3 КоАП непредставление или нарушение порядка либо сроков представления в Банк России информации, предусмотренной законодательством, влечет наложение административного штрафа:
- на граждан - в размере от 2 тыс. до 4 тыс. руб.;
- на должностных лиц - от 20 тыс. до 30 тыс. руб. или дисквалификацию на срок до 1 года;
- на юридических лиц - от 500 тыс. до 700 тыс. руб.
Кредитная организация обязана проинформировать контролирующее ее лицо о направлении информации о нем в Банк России не позднее дня, следующего за днем направления указанной информации.
4. Часть 3 комментируемой статьи наделяет Банк России правом самостоятельно признавать лицо лицом, контролирующим кредитную организацию, а также обязывает кредитную организацию проинформировать такое лицо о признании его контролирующим кредитную организацию не позднее рабочего дня, следующего за днем получения такой информации от Банка России. Комментируемая статья содержит отсылку к ст. 57.6 ФЗ "О Центральном банке", которая более детально регламентирует процесс признания Банком России лица лицом, контролирующим кредитную организацию.
Так, в указанной статье определяется, что решение о признании лица лицом, контролирующим кредитную организацию, принимается Комитетом банковского надзора и должно содержать обоснование его принятия, в том числе информацию об обстоятельствах, на основании которых данное решение принято.
Помимо этого, в этой статье указаны сроки, в течение которых Банк России направляет определенную информацию заинтересованным лицам и публикует на своем сайте.
Необходимо отметить, что признание лица лицом, контролирующим кредитную организацию, в ближайшее время может создать для него дополнительные трудности. В настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе находится законопроект N 909902-7 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части временного ограничения права на выезд руководителей и контролирующих лиц кредитных организаций, страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов" (об установлении временного ограничения права на выезд из Российской Федерации для владельцев и менеджмента кредитных и некредитных финансовых организаций).
Законопроект содержит предложение по созданию механизма на уровне федерального законодательства, который способен ограничивать по заявлению Банка России на основании судебного решения право на выезд из Российской Федерации лиц, контролирующих кредитные организации и потенциально причастных к возможному совершению преступления в финансовой сфере, до получения ими процессуального статуса подозреваемого или обвиняемого.
Согласно законопроекту по административным исковым заявлениям Банка России Московским городским судом может быть принято решение об установлении временного ограничения права на выезд из Российской Федерации.
5. Что касается судебной практики, то с учетом относительно недавнего срока принятия Федерального закона от 24.02.2021 N 23-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения ответственности лиц, контролирующих финансовую организацию" судебная практика относительно комментируемой статьи еще не сложилась.
Вместе с тем, с учетом того что относительно признаков контролирующего кредитную организацию лица комментируемая статья отсылает к Федеральному закону от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", при рассмотрении в суде дел по комментируемой статье вполне может быть использована обширная судебная практика по делам с участием контролирующих лиц в делах о банкротстве.
Этим вопросам посвящены Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" и Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020.
