Кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана соблюдать установленные Банком России требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, включая требования к деятельности руководителя службы внутреннего контроля и руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, в банковских группах.
Лицо при назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита или руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям (включая временное исполнение обязанностей) должно соответствовать установленным Банком России квалификационным требованиям и установленным пунктом 1 части первой статьи 16 настоящего Федерального закона требованиям к деловой репутации. Лицо при назначении на должность специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, и в течение всего периода осуществления функций по указанной должности (включая временное исполнение обязанностей) должно соответствовать квалификационным требованиям, установленным Банком России по согласованию с уполномоченным органом, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, и требованиям к деловой репутации, установленным пунктом 1 части первой статьи 16 настоящего Федерального закона.
Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации, специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения.
Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должности руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации, специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения.
В банках с базовой лицензией руководитель службы внутреннего контроля может не назначаться. В этом случае функции руководителя службы внутреннего контроля осуществляются руководителем службы управления рисками.
Порядок уведомления Банка России о назначении на должность (об освобождении от должности) руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, устанавливается нормативными актами Банка России.
В случае, если после фактического назначения лица на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита или руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации выявлены факты его несоответствия установленным Банком России квалификационным требованиям (в случае назначения на должность специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, - квалификационным требованиям, установленным Банком России по согласованию с уполномоченным органом, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения) и (или) выявлены факты несоответствия указанного лица требованиям к деловой репутации, установленным пунктом 1 части первой статьи 16 настоящего Федерального закона, кредитная организация обязана:
- не позднее двух рабочих дней, следующих за днем выявления таких фактов, в письменной форме уведомить об этом Банк России (с указанием соответствующих фактов);
- не позднее одного месяца со дня выявления таких фактов в порядке, предусмотренном трудовым законодательством, освободить указанное лицо от занимаемой должности (освободить от временного исполнения обязанностей по этой должности);
- уведомить Банк России об освобождении указанного лица от занимаемой должности (освобождении от временного исполнения обязанностей по этой должности) в порядке, предусмотренном частью пятой настоящей статьи.
В случае неисполнения кредитной организацией обязанности, предусмотренной пунктом 3 части седьмой настоящей статьи, либо в случаях самостоятельного выявления Банком России фактов несоответствия лиц, указанных в части второй настоящей статьи, установленным Банком России квалификационным требованиям (в отношении специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, - квалификационным требованиям, установленным Банком России по согласованию с уполномоченным органом, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения) и (или) самостоятельного выявления Банком России фактов несоответствия указанных лиц требованиям к деловой репутации, установленным пунктом 1 части первой статьи 16 настоящего Федерального закона, Банк России направляет в кредитную организацию предписание с требованием о замене указанных лиц в порядке, установленном нормативными актами Банка России.
Комментарий к статье 11.1-2 Закона о банках
1. Комментируемая статья устанавливает важнейшие требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитной организации.
Согласно ч. 1 комментируемой статьи кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана соблюдать установленные Банком России требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, включая требования к деятельности руководителя службы внутреннего контроля и руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, в банковских группах.
В данной статье имеется в виду Указание Банка России от 15.04.2015 N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы".
Согласно п. 1.1 данного Указания кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) создает систему управления рисками и капиталом путем реализации внутренних процедур оценки достаточности капитала (далее - ВПОДК), требования к которым установлены гл. 2 настоящего Указания.
Таким образом, на банк в императивном порядке, в силу закона, возлагается обязанность создать собственную систему управления рисками и капиталом, службу внутреннего контроля, каждый банк должен разработать соответствующий внутренний документ компании (как правило, это внутренний регламент деятельности кредитной организации). На практике, как правило, в крупных банках имеется специальный сотрудник, отдел или управление, которые занимаются разработкой и согласованием таких документов.
Система управления рисками и капиталом кредитной организации (банковской группы) должна охватывать:
- факторы кредитного, рыночного и операционного рисков, полностью не учитываемых в рамках порядка определения требований к капиталу, установленного Положением Банка России от 03.09.2018 N 652-П "О порядке расчета размера операционного риска", Положением Банка России от 03.12.2015 N 511-П "О порядке расчета кредитными организациями величины рыночного риска", Инструкцией Банка России от 29.11.2019 N 199-И "Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией";
- иные значимые риски, например процентный риск и риск концентрации.
Кредитный риск - это, прежде всего, объективная и реальная потенциальная возможность потерь банком финансового актива в результате неспособности контрагентов (заемщиков) исполнить свои обязательства по выплате процентов и основной суммы долга в соответствии с условиями договора.
Как правило, кредитные риски можно разделить на два вида:
- внешний, напрямую связанный с платежеспособностью, экономической устойчивостью контрагента, вероятностью объявления им дефолта и потенциальных потерь в случае дефолта, риском возникновения исков к компании, имеющих критичное значение с точки зрения цены таких исков для платежеспособности клиента и потенциальных убытков клиента, напрямую влияющих на платежеспособность клиента, которые могут возникнуть в результате удовлетворения судом таких исков;
- внутренний, возникающий в результате реализации кредитного продукта и возможных потерь по нему вследствие невыполнения контрагентом своих обязательств в результате специфики такого продукта.
Следует уточнить, что в контексте создания внутренней системы управления кредитным риском банков действуют также Указание Банка России от 31.08.2018 N 4892-У "О видах активов, характеристиках видов активов, к которым устанавливаются надбавки к коэффициентам риска, и методике применения к указанным видам активов надбавок в целях расчета кредитными организациями нормативов достаточности капитала".
Департамент финансовой стабильности Банка России выпустил специальные разъяснения в виде письма в ответ на вопросы кредитных организаций по порядку применения Указания Банка России от 31.08.2018 N 4892-У, полученные в рабочем порядке от Ассоциации банков России. Например, был поставлен вопрос: "Если кредитная организация решила воспользоваться правом пересчитать ПДН в период его актуальности, в случае когда заемщик решил снизить сумму одобренного кредита, может ли кредитная организация использовать доход, рассчитанный при первоначальном расчете ПДН?" Здесь под ПДН (показатель долговой нагрузки) понимается соотношение ежемесячных платежей по кредитам к доходу клиента. Департамент финансовой стабильности разъяснил, что по методике Банка России учитываются все обязательства гражданина: одобренные или уже действующие кредиты, лимиты по кредитным картам, микрозаймы. В некоторых случаях в расчет берутся кредиты, по которым клиент выступает созаемщиком или поручителем.
2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает требования к лицам, назначаемым на должность:
- руководителя службы управления рисками;
- руководителя службы внутреннего аудита;
- руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и занимающего соответствующие должности (согласно ч. 5 комментируемой статьи в банках с базовой лицензией руководитель службы внутреннего контроля может не назначаться - функции руководителя службы внутреннего контроля можно возложить на руководителя службы управления рисками);
- специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Требования должны выполняться в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям, включая временное их исполнение.
Указанные лица должны соответствовать:
- установленным Банком России квалификационным требованиям, при этом требования к лицу, назначаемому на должность специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, устанавливаются Банком России по согласованию с уполномоченным органом, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, то есть Федеральной службой по финансовому мониторингу;
- установленным п. 1 ч. 1 ст. 16 настоящего Федерального закона требованиям к деловой репутации (например, требованиям об отсутствии судимости - подробнее см. комментарий к ст. 16).
Части 3 - 6 комментируемой статьи регламентируют в общем виде порядок уведомления Банка России о назначении на должность перечисленных выше лиц.
Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России:
- о назначении перечисленных лиц на должность - в течение 3 рабочих дней;
- об освобождении их от должности - в течение рабочего дня, следующего за днем принятия решения.
Цель таких согласований и уведомлений о соответствии руководителей подразделений банка квалификационным требованиям заключается в обеспечении трех базовых составляющих:
- достоверности, полноты, объективности и своевременности составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационной безопасности (защищенности интересов (целей) кредитной организации в информационной сфере, представляющей собой совокупность информации, информационной инфраструктуры, субъектов, осуществляющих сбор, формирование, распространение и использование информации, а также системы регулирования возникающих при этом отношений);
- соблюдения нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;
- исключения вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также своевременного представления в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений в органы государственной власти и Банк России.
Более детально данные вопросы регламентированы подзаконными актами Банка России.
Указанием Банка России от 25.12.2017 N 4662-У утверждены:
- квалификационные требования к руководителю службы управления рисками, службы внутреннего контроля и службы внутреннего аудита кредитной организации;
- порядок уведомления Банка России о назначении на должность (об освобождении от должности) указанных лиц, специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма кредитной организации;
- порядок оценки Банком России соответствия указанных лиц квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации.
В соответствии с ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" Правительство приняло Постановление от 29.05.2014 N 492, но оно не распространяется на кредитные организации в связи с тем, что разработан и действует специальный документ Банка России, который распространяется на аналогичные виды правоотношений в кредитной сфере. Речь идет о Положении Банка России от 24.10.2019 N 698-П "О требованиях к целевым правилам внутреннего контроля, о квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию целевых правил внутреннего контроля, и о порядке информирования организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, которые являются участниками банковской группы или банковского холдинга, о введении запрета, указанного в части второй статьи 13 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Положение устанавливает:
- требования к целевым правилам внутреннего контроля по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения;
- квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию целевых правил внутреннего контроля по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения;
- порядок информирования организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, которые являются участниками банковской группы или банковского холдинга, о введении запрета, указанного в ч. 2 ст. 13 "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Указанием Банка России от 09.08.2004 N 1486-У утверждены квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях.
3. Части 3 - 8 комментируемой статьи регламентируют в общем виде последствия неисполнения обязательных требований для лиц, назначенных на должность:
- руководителя службы управления рисками;
- руководителя службы внутреннего аудита;
- руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и занимающего соответствующие должности;
- специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Если после фактического назначения лица на должность выявлены факты его несоответствия установленным квалификационным требованиям или требованиям к деловой репутации, кредитная организация обязана:
- не позднее 2 рабочих дней, следующих за днем выявления таких фактов, в письменной форме уведомить об этом Банк России;
- не позднее 1 месяца со дня выявления таких фактов в порядке, предусмотренном трудовым законодательством, освободить указанное лицо от занимаемой должности либо от временного исполнения обязанностей по этой должности и уведомить об этом Банк России.
Если кредитная организация не исполнит данную обязанность, Банк России вправе направить предписание с требованием о замене указанных лиц. Порядок направления предписаний Банком России детализируется в гл. 2 Положения Банка России от 09.12.2020 N 745-П.
4. Также согласно п. 3.4.2 Положения Банка России от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" при назначении лица на должность руководителя службы кредитной организации (в том числе руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации) и в течение всего периода осуществления функций по этой должности должно быть обеспечено отсутствие конфликта интересов. Определение конфликта интересов также содержится в п. 3.4.2 указанного документа.
Банк России принимает решение о согласовании соответствующей кандидатуры, исходя не только из сведений о надлежащей квалификации кандидатуры, опыта, репутации, но и наличия либо отсутствия возможного конфликта интересов при реализации полномочий.
Например, еще в 2014 г. Ассоциация российских банков обращалась к руководителю Банка России с просьбой разрешить практике вопросы о возможном возникновении интересов при совмещении должностей (см. письмо АРБ Председателю Банка России Набиуллиной Э.С. "О совмещении должности руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации", исх. N А-02/5-386, от 06.08.2015). В частности, в письме был поставлен вопрос о совмещении должности руководителя службы внутреннего контроля с должностями руководителей иных структурных подразделений кредитной организации, в том числе с должностью контролера профессионального участника рынка ценных бумаг, должностью начальника юридического отдела кредитной организации. Ранее Банк России разъяснял, что служба внутреннего контроля вправе осуществлять также иные функции, связанные с управлением регуляторным риском, предусмотренные внутренними документами кредитной организации. В связи с этим в Письме Банка России от 19.09.2014 N 41-2-1-2/1709, направленном в ответ на запрос одной из кредитных организаций, указано, что руководитель службы внутреннего контроля может выполнять отдельные функции руководителя юридического подразделения по согласованию (визированию) договоров, а также внутренних и иных документов кредитной организации в части проверки их соответствия законодательству Российской Федерации.
В ответе на запрос Банк России в лице соответствующего Департамента подтвердил возможность такого совмещения, однако уточнил, что разъяснения Департамента касались возможности совмещения функций в рамках одной должности, а не работы по совместительству, которое следует понимать в значении, определенном ТК: выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.
