В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.
Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.
Кредитная организация, действующая от своего имени при совершении сделки с физическим лицом по возмездному отчуждению ценных бумаг, при заключении договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, при осуществлении действий, в результате которых физическое лицо становится застрахованным лицом по договору личного страхования, заключенному в целях обеспечения исполнения его обязательств по потребительскому кредиту (займу), либо действующая от имени и (или) по поручению некредитной финансовой организации при заключении с физическим лицом договоров об оказании финансовых услуг, обязана предоставить такому физическому лицу достоверную информацию об этом договоре (сделке), в том числе его (ее) условиях и рисках, связанных с его (ее) исполнением. Минимальные (стандартные) требования к объему и содержанию предоставляемой информации устанавливаются стандартом защиты прав и законных интересов получателей банковских услуг, предусмотренным статьей 24.1 настоящего Федерального закона, и (или) нормативным актом Банка России. Указанная информация должна предоставляться в письменной форме на бумажном носителе или в электронной форме. Банк России вправе установить форму, способы и порядок предоставления указанной информации.
В случае неисполнения обязанностей, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, Банком России в отношении кредитной организации могут быть применены меры, предусмотренные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".
Комментарий к статье 6 Закона о банках
1. Частью 1 комментируемой статьи вводится классификация ценных бумаг, с которыми кредитная организация вправе совершать операции в рамках выданной ей лицензии Банка России.
В основе указанной классификации используется функциональный критерий, позволяющий выделить два основных вида ценных бумаг:
- ценные бумаги, выполняющие функции платежного документа (например, векселя и чеки);
- ценные бумаги, подтверждающие привлечение денежных средств во вклады и банковские счета (например, депозитные и сберегательные сертификаты).
Данные по объему указанных ценных бумаг Банк России ежемесячно публикует в статистическом бюллетене. Так, по состоянию на 1 октября 2021 г. кредитными организациями было выпущено: депозитных сертификатов на 719 млн руб., сберегательных сертификатов на 5 млрд 609 млн руб. Данные по банковским векселям представляются Банком России только совместно с данными по банковским акцептам и в совокупности на аналогичную дату составляют 329 млрд 202 млн руб. При этом обособленно Банк России учитывает объем векселей в активах 30 крупнейших кредитных организаций, составивший 24 млрд 237 млн 654 тыс. руб.
Как видно из приведенных данных, векселя достаточно распространены в гражданском обороте и могут быть использованы как средство платежа по различным гражданско-правовым обязательствам, включая поставку товаров, выполнение работ или обеспечение обязательств к кредитному договору. При этом они сохраняют свойства платежного документа.
В "Вестнике Банка России" N 62 от 25.09.2019 были опубликованы Методические рекомендации о повышении внимания кредитных организаций к операциям с векселями, направленные на минимизацию риска вовлечения кредитных организаций в отмывание доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма. По мнению Банка России, вексель может использоваться в расчетных отношениях не только как легитимный платежный документ, но и в целях "обналичивания". Участниками таких противоправных действий являются, например, юридические лица, приобретающие векселя на крупные суммы, которые впоследствии подлежат передаче физическим лицам, предъявляющим их к оплате банку для "передачи полученных наличных денежных средств предыдущим векселедержателям - юридическим лицам".
Подтверждается сказанное и высшими судебными инстанциями, обобщающими применение законодательства о налогах и сборах и об обязательных страховых взносах во внебюджетные фонды. Так, согласно Обзору судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2021) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 10.11.2021) в ходе налогового контроля неоднократно выявлялись нарушения действующего законодательства, направленные на уклонение от уплаты налогов при использовании векселей: "Из денежных средств, перечисленных налогоплательщиком контрагентам первого звена на оплату транспортных услуг, большая их часть в дальнейшем обналичивалась через цепочку взаимозависимых лиц и возвращалась учредителю налогоплательщика в форме передачи векселей. При этом контрагенты второго звена перечисляли денежные средства на лицевые счета и банковские карты граждан-водителей".
Другим примером противоправного использования векселя является мошенничество, совершенное в форме приобретения права на чужое имущество. Такое преступление будет окончено с момента совершения передаточной надписи на векселе, поскольку такая надпись будет означать возникновение у правонарушителя "юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом (более подробно см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате").
Анализируя существующую практику правонарушений, совершаемых с использованием векселей, Банк России приходит к выводу, что векселя как ценные бумаги обладают высоким уровнем риска, в том числе в силу отсутствия единой, централизованной системы учета выдачи векселей и перехода прав на них, что позволяет их активно использовать в целях отмывания доходов, полученных преступным путем и финансирования терроризма, и выводить денежные средства за пределы Российской Федерации.
Кроме того, риски при обращении векселей не обязательно связаны с противоправными действиями, но и могут возникать в связи с совершением физическими лицами законных операций с векселями и заключаться в:
- неплатежеспособности векселедателя;
- нераспространении законодательства о страховании вкладов на отношения, возникающие по поводу обращения векселей;
- отсутствии обязательств по векселю со стороны финансовой организации, если такая финансовая организация не является векселедателем.
Согласно Федеральному закону от 11.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" вексель является безусловным письменным долговым денежным обязательством, выданным векселедателем векселедержателю, которое наделяет последнего правом требовать с векселедателя безусловную уплату соответствующей денежной суммы, указанной в векселе в определенный в нем срок и месте исполнения обязательств.
Бланки, используемые для оформления векселей, устанавливаются нормативными актами. С 1 ноября 1994 г. Постановлением Правительства РФ от 26.09.1994 N 1094 "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения" были введены в хозяйственный оборот бланки простого и переводного векселей. При этом была установлена обязанность ежемесячного учета векселей в кредитных организациях, осуществляемого в настоящее время на основании Положения Банка России от 02.10.2017 N 604-П "О порядке отражения на счетах бухгалтерского учета кредитными организациями операций по привлечению денежных средств по договорам банковского вклада (депозита), кредитным договорам, операций по выпуску и погашению (оплате) облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов", а также Положения Банка России от 02.10.2017 N 606-П "О порядке отражения на счетах бухгалтерского учета кредитными организациями операций с ценными бумагами".
Наравне с векселями кредитные организации вправе без получения специальной лицензии совершать операции со сберегательными и депозитными сертификатами, правовой режим которых определяется на основании ст. ст. 837, 844 ГК, ст. 36.1 настоящего Федерального закона, Положения Банка России от 03.07.2018 N 645-П "О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций". При этом Банк России осуществляет: проверку соответствия операций, осуществляемых кредитной организацией, порядку, установленному действующим гражданским законодательством, банковским требованиям и нормативам; своевременности исполнения обязательств по сберегательным и депозитным сертификатам; отражение в бухгалтерском учете и отчетности операций с депозитными и сберегательными сертификатами.
Контрольные полномочия за правомерностью выпуска кредитными организациями депозитных и сберегательных сертификатов, осуществление их регистрации, аннулирование условий выпуска и обращения реализуются соответствующим территориальным учреждением на основании п. 11.1.5 Положения Банка России от 11.04.2016 N 538-П "О территориальных учреждениях Банка России".
Бухгалтерский учет ведется в отношении суммы вложений в рассматриваемые ценные бумаги, объема средств, привлеченных от выпущенных и размещенных депозитных и сберегательных сертификатов и др. показателей, формируемых на основании Указания Банка России от 08.10.2018 N 4927-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации".
В 2018 г. в действующее банковское и гражданское законодательство были внесены существенные изменения в части совершения операций с депозитными и сберегательными сертификатами, касающиеся возможности выдачи исключительно именных сертификатов и только после внесения Банком России в реестр информации о зарегистрированных условиях их выдачи, изменений реквизитов и др.
В контексте совершения операций кредитными организациями с ценными бумагами необходимо учитывать, что комментируемая статья предоставляет право банков и небанковских кредитных организаций на осуществление операций не только в пределах выданных им банковских лицензий, но и в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг. При этом, как было отмечено в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2011 N 09АП-32219/2010-АК по делу N А40-85699/10-149-296 "Об отмене предписания об обязании привести правила внутреннего контроля банка в соответствие с требованиями законодательства РФ о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем", "наличие статуса кредитной организации не освобождает ее от исполнения требований действующего законодательства, предъявляемого к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг".
В случае наличия у кредитной организации специального правового статуса, предусмотренного гл. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", в дополнение к банковским требованиям по соблюдению правил внутреннего контроля на нее распространяется действие как нормативных актов Банка России, так и Федеральной службы по финансовому мониторингу, устанавливающих соответствующие нормы в целях организации внутреннего контроля профессиональными участниками рынка ценных бумаг. В настоящий момент такие правила определяются в том числе на основании Приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 N 203 "Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
При осуществлении кредитной организацией деятельности на рынке ценных бумаг необходимо учитывать объем прав, возникающих у нее на основании лицензии на осуществление банковских операций и в соответствии с ее специальным статусом профессионального участника рынка ценных бумаг. Например, банк с базовой лицензией, обладающий в рамках брокерской деятельности правом осуществлять операции в интересах своих клиентов, должен учитывать требования ч. 5 ст. 24 комментируемого Закона и п. 1 Указания Банка России от 27.11.2018 N 4979-У "О требованиях к ценным бумагам, с которыми банки с базовой лицензией вправе совершать операции и сделки при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг", устанавливающие ограничения по перечню ценных бумаг и объему указанных сделок и операций.
Осуществление операций с ценными бумагами кредитной организацией возможно в статусе не только брокера, но и доверительного управляющего. Такая деятельность согласно ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" не требует получения лицензии, если связана только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Более того, деятельность кредитной организации-брокера и доверительного управляющего различна по объему прав и обязанностей и обладает спецификой.
Брокерская деятельность в соответствии со ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг" осуществляется на основании договора о брокерском обслуживании, который по своей правовой природе является договором поручения и заключается в соответствии с нормами гл. 49 ГК с учетом специфики ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг", раскрывающей правовой режим договора о брокерском обслуживании. Клиентом по такому договору может выступать как физическое, так и юридическое лицо. При этом в деятельности брокера должен преобладать приоритет интересов клиента над собственными интересами, поскольку основная задача брокера - исполнить поручение клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и заключить следующие договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами:
- опционный договор;
- фьючерсный договор;
- форвардный договор;
- своп-договор.
Существенные условия названных договоров, права и обязанности сторон регламентируются Указанием Банка России от 16.02.2015 N 3565-У "О видах производных финансовых инструментов".
По общему правилу брокер вправе представлять интересы разных сторон, в то время как договор поручения согласно ст. 971 ГК предполагает, что поверенный совершает действия в интересах доверителя. Последовательность исполнения поручений брокером определяется договором о брокерском обслуживании согласно п. 2 ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и может обладать особенностями, установленными п. п. 2.1 - 2.6 указанного нормативно-правового акта.
Деятельность кредитных организаций по управлению ценными бумагами регламентирована ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и признается деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Правовой институт доверительного управления имуществом устанавливается гл. 53 ГК, содержащей в ст. 1025 специальные нормы, регламентирующие отношения по доверительному управлению ценными бумагами.
По общему правилу ст. 1012 ГК закрепляет, что договор доверительного управления имуществом предполагает участие нескольких субъектов:
- учредителя управления;
- доверительного управляющего;
- выгодоприобретателя. Доверительный управляющий в соответствии со ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" именуется управляющим и является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим деятельность по управлению ценными бумагами.
Учредителем управления может выступать юридическое или физическое лицо - клиент управляющего, что также следует из ч. 1 комментируемой статьи. При этом выгодоприобретатель как сторона при управлении ценными бумагами в специальных нормах не поименован, однако действующее законодательство не содержит и запрета на определение в договоре доверительного управления ценными бумагами выгодоприобретателя, получающего материальную выгоду от управления ценными бумагами.
Согласно Положению Банка России от 03.08.2015 N 482-П "О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего" доверительное управление ценными бумагами осуществляется с учетом инвестиционного портфеля учредителя управления. Такой портфель является соотношением инвестиционных целей учредителя управления и возможного риска убытков от доверительного управления ценными бумагами, который учредитель управления может нести. Порядок определения инвестиционного портфеля должен быть регламентирован внутренним документом управляющего, поскольку в силу его отсутствия доверительное управление недопустимо.
Деятельность управляющего подлежит обязательному учету в порядке ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и Положения Банка России от 03.08.2015 N 482-П "О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего".
Безусловно, деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг не ограничивается брокерской и деятельностью по управлению ценными бумагами - кредитные организации могут выступать в качестве депозитариев, регистраторов, дилеров. Однако получение статуса профессионального участника рынка ценных бумаг в рамках всех перечисленных видов деятельности предполагает соблюдение процедуры, установленной Инструкцией Банка России от 17.10.2018 N 192-И "О порядке лицензирования Банком России видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанных в статьях 3 - 5, 7 и 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", и порядке ведения реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг" и Положения Банка России от 27.07.2015 N 481-П "О лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг".
Названные документы предусматривают порядок выдачи лицензий на осуществление деятельности профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их учет в отдельных реестрах, которые ведет Банк России.
Кредитная организация для рассмотрения вопроса Банком России о предоставлении лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг направляет документы в электронной форме, включая:
- бизнес-план;
- документы, определяющие планируемое ведение внутреннего учета соискателя (для соискателя, планирующего осуществление брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами);
- документы соискателя, содержащие меры по исключению конфликта интересов, а также порядок по их реализации;
- положения о структурных подразделениях, созданных в соответствии с лицензионными требованиями и условиями, соискателя, содержащие информацию об их адресах.
В случае принятия решения о выдаче лицензии на осуществление деятельности профессиональным участником рынка ценных бумаг Банк России не позднее 3 рабочих дней должен в качестве уведомления кредитной организации о выдаче лицензии направить ей выписку из реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг (о внесении записи о лицензии и соискателе в реестр). В этой связи заметим, что порядок лицензирования, установленный федеральным законодательством и нормативными актами, способствует не только реализации Банком России функции банковского регулирования, но и при соблюдении лицензионных требований направлен на минимизацию рисков, возникающих при совершении операций и сделок с ценными бумагами профессиональными участниками финансового рынка, включая кредитные организации.
2. Федеральным законом от 11.06.2021 N 192-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" была введена ч. 3. Новелла указанного нормативно-правового акта предусматривает обязанность по предоставлению физическому лицу достоверной информации по сделкам, перечисленным в ч. 3 комментируемой статьи. Указанная информация необходима для определения возможных рисков физическими лицами. Объем информации определяется в соответствии со стандартом защиты прав и законных интересов получателей банковских услуг.
В Информационном письме от 14.10.2021 N ИН-06-59/80 "О применении отдельных положений Федерального закона "О банках и банковской деятельности" Банк России, определяя способ и порядок предоставления такой информации, разъяснил, что до даты начала применения стандарта защиты прав и законных интересов получателей банковских услуг, предусмотренного ст. 24.1 комментируемого Закона, или вступления в силу соответствующего нормативного акта Банка России кредитным организациям рекомендуется применять следующие документы:
- базовый стандарт защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций, объединяющих страховые организации (утв. решением Комитета финансового надзора Банка России, Протокол от 09.08.2018 N КФНП-24);
- базовый стандарт защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка, объединяющих акционерные инвестиционные фонды и управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (утв. Банком России, Протокол от 23.09.2021 N КФНП-33);
- базовый стандарт защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка, объединяющих негосударственные пенсионные фонды (утв. Банком России, Протокол от 10.06.2021 N КФНП-18);
- базовый стандарт защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка, объединяющих брокеров (в новой редакции) (утв. Банком России, Протокол от 20.12.2018 N КФНП-39).
Доведение информации до сведения физического лица - клиента кредитной организации, являющейся профессиональным участником рынка ценных бумаг, по мнению Банка России, должно предполагать возможность получения подтверждения физическим лицом, в том числе посредством использования технологии дистанционного банковского обслуживания, позволяющей провести процедуры идентификации и аутентификации и наиболее точно определить лицо, выразившее волю при совершении юридически значимого действия.
3. Непредставление информации в объеме и порядке, определенных в комментируемой статье, может быть квалифицировано как нарушение кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, при выявлении которого подлежат применению меры государственного принуждения в рамках банковского надзора, предусмотренные ст. 74 ФЗ "О Центральном банке".
