Статья 5. Закона о банках. Банковские операции и другие сделки кредитной организации

К банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 настоящей части привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

7.1) размещение указанных в пункте 7 настоящей части привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

7.2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

7.3) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

8) утратил силу с 1 октября 2019 года. - Федеральный закон от 26.07.2019 N 249-ФЗ;

9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации (за исключением органов государственной власти и органов местного самоуправления), филиалов (представительств) иностранных юридических лиц осуществляется при наличии сведений о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, о государственной регистрации юридических лиц, об аккредитации филиалов (представительств) иностранных юридических лиц, о постановке на учет в налоговом органе, содержащихся соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, едином государственном реестре юридических лиц и государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц.

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов, обработанными природными алмазами, нумизматическими наборами монет и памятными монетами Банка России из недрагоценных металлов, являющимися законным средством наличного платежа на территории Российской Федерации и передаваемыми Банком России кредитным организациям по ценам, отличающимся от их нарицательной стоимости и определяемым Банком России, в сувенирной упаковке организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России, в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг;

8) выдача банковских гарантий.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте. Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами. Банковские операции и иные сделки с драгоценными металлами осуществляются с аффинированными золотом, серебром, платиной, палладием в слитках и (или) с золотом, серебром, платиной, палладием, учитываемыми на банковских счетах в драгоценных металлах, с монетами из драгоценных металлов.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Указанные ограничения не распространяются на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре, а также на заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента и оператора товарных поставок в соответствии с Федеральным законом "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте". Указанные ограничения не распространяются также на продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности, на продажу товара, реализуемого кредитной организацией в случае возврата должнику денежных средств, уплаченных им третьему лицу за приобретение товара, в случае, предусмотренном частью 2.10 статьи 7 Федерального закона от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)", и на продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного. Указанные ограничения не распространяются также на куплю-продажу драгоценных металлов и монет из драгоценных металлов, указанных в части пятой настоящей статьи, и на куплю-продажу обработанных природных алмазов, а также на куплю-продажу нумизматических наборов монет и памятных монет Банка России из недрагоценных металлов, являющихся законным средством наличного платежа на территории Российской Федерации и передаваемых Банком России кредитным организациям по ценам, отличающимся от их нарицательной стоимости и определяемым Банком России, в сувенирной упаковке организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России. Указанные ограничения не распространяются также на совершение кредитной организацией - участником эксперимента, проводимого в соответствии с Федеральным законом "О проведении эксперимента по установлению специального регулирования в целях создания необходимых условий для осуществления деятельности по партнерскому финансированию в отдельных субъектах Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", сделок (операций), предусмотренных пунктом 3 части 1 статьи 2 указанного Федерального закона.

Переводы денежных средств без открытия банковских счетов, за исключением переводов электронных денежных средств, осуществляются по поручению физических лиц.

Привлечение цифровых рублей во вклады (депозиты) не осуществляется.

Комментарий к статье 5 Закона о банках

1. Часть 1 комментируемой статьи закрепляет закрытый перечень банковских операций. Банковские операции также именуются банковскими продуктами. Согласно Информационному письму Банка России от 11.09.2020 N ИН-06-59/130 "О паспортизации финансовых продуктов" кредитным организациям рекомендовано формировать паспорта банковских продуктов с целью доведения до потребителей финансовых услуг полной и доступной информации для принятия решения.

Базовыми банковскими операциями, совершаемыми банковскими кредитными организациями, являются привлечение денежных средств во вклады, выдача кредитов и осуществление расчетов. Полный перечень банковских операций выглядит следующим образом:

1) Привлечение денежных средств во вклады.

Оно осуществляется в соответствии с положениями гл. 44 ГК, закрепляющими порядок заключения договора банковского вклада. В соответствии с п. 1 ст. 834 ГК по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Если иное не предусмотрено законом, по просьбе вкладчика-гражданина банк вместо выдачи вклада и процентов на него должен произвести перечисление денежных средств на указанный вкладчиком счет.

Договор банковского вклада в отношении физических лиц является публичным договором, что означает обязанность банка заключить договор банковского вклада в отношении каждого, кто к нему обратится. Условия заключения договора банковского вклада должны быть одинаковыми для всех потребителей и не могут разниться в зависимости от категории потребителей финансовых услуг.

В соответствии с п. 1 ст. 837 ГК договор банковского вклада заключается на условиях выдачи вклада по требованию (вклад до востребования) либо на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад). Разница этих видов банковских вкладов заключается в порядке расчета процентов. Поскольку по договору банковского вклада любого вида, заключенному с физическим лицом, банк в любом случае обязан выдать по первому требованию вкладчика сумму вклада или ее часть и соответствующие проценты, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором банковского вклада не предусмотрен иной размер процентов.

Следует отличать договор банковского вклада от договора банковского счета. Разграничение указанных договоров обусловлено различием банковских операций по привлечению средств во вклады и осуществлению открытия и ведения банковских счетов. Практическое значение данного разграничения проявляется, к примеру, в возможности обращения взыскания на средства должника, размещенные на банковских счетах, и запрета обращения взыскания на средства, размещенные во вкладах.

К примеру, в соответствии с п. 1 ст. 46 НК в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства (драгоценные металлы) на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства, за исключением средств на специальных избирательных счетах, специальных счетах фондов референдума.

Согласно ст. 11 НК счета (счет) представляют собой расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, включая счета в банках, открытые на основании договора банковского счета в драгоценных металлах. В связи с этим обращение взыскания на средства налогоплательщиков, размещенные на счетах по вкладам, открытым в соответствии с договором банковского вклада, до истечения его срока не допустимо.

Данное ограничение связано с тем, что при осуществлении банковского вклада физическими лицами или организациями банк аккумулирует данные средства в целях их дальнейшего размещения на возмездной основе путем предоставления банковских кредитов, и обращение взыскания на средства на счетах по вкладам будет означать обращение взыскания на активы банка, что снижает его текущую ликвидность. В случае если срок по договору банковского вклада истек и у банка имеется решение налогового органа об обращении взыскания на средства налогоплательщиков на счетах, банк обязан перечислить денежные средства со счета по вкладам на расчетный счет и исполнить инкассовое поручение налогового органа (осуществить списание денежных средств в рамках принудительного исполнения налоговой обязанности). Несмотря на то что понятия банковского счета и счета по вкладу разграничиваются в целях правового регулирования банковских и иных отношений, при отсутствии непреодолимого противоречия между режимом банковского счета и банковского вклада к договору банковского вклада могут применяться правила заключения договора банковского счета.

Привлечение банками денежных средств во вклады подразумевает определенную доходность для вкладчиков, вследствие чего банки, привлекая денежные средства во вклады, осуществляют рекламную деятельность. В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Как отмечено в решении Калининградского УФАС от 17.08.2021 N 039/05/28-687/2021, финансовая деятельность всегда связана с риском, уровень которого зависит от различных внешних факторов. Опасность возникновения финансовых потерь вследствие наступления неблагоприятных изменений, вероятность которых неизвестна, обусловливает высокий уровень рисков для потребителя. Гарантируя эффективность деятельности и доходность вложений или обещая ее в будущем при рекламировании финансовых услуг, рекламодатель может не достигнуть желаемого результата и неизбежно введет потребителей в заблуждение.

В целях защиты интересов вкладчиков Банком России осуществляется банковское регулирование, содержание которого определяется финансовыми нормативами, целью установления которых является стабилизация текущей и долгосрочной ликвидности банков для удовлетворения прав требования потребителей финансовых услуг.

Банковские вклады, открытые для физических лиц, подлежат обязательному страхованию, тогда как банковские вклады, открытые юридическим лицам, подлежат обязательному страхованию только в случае, если юридическое лицо является:

а) малым предприятием, сведения о котором содержатся в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства;

б) некоммерческой организацией, сведения о которой содержатся в ЕГРЮЛ и которое действует в одной из следующих организационно-правовых форм:

• товарищество собственников недвижимости;
• потребительский кооператив, за исключением лиц, признаваемых некредитными финансовыми организациями;
• казачье общество, внесенное в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;
• община коренных малочисленных народов Российской Федерации;
• религиозная организация;
• благотворительный фонд;

в) некоммерческими организациями-исполнителями общественно полезных услуг, сведения о которых содержатся в соответствующем реестре.

В целях функционирования системы обязательного страхования вкладов учреждена и осуществляет деятельность по формированию страхового фонда государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов". Страховой фонд формируется за счет обязательных страховых взносов, уплачиваемых в фонд банками - участниками системы в отношении каждого финансового обязательства, возникающего из договора банковского вклада. По своей природе обязательное страхование вкладов представляет собой страхование ответственности банков в ситуации невозможности исполнения своих финансовых обязательств.

2) Размещение привлеченных во вклады средств от своего имени и за свой счет, которое осуществляется в форме:

• операций по размещению денежных средств по кредитным договорам;
• операций, связанных с осуществлением сделок по приобретению права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
• операций по обязательствам по выданным банковским гарантиям и предоставлению денежных средств.

Предоставление банком кредита осуществляется на основе кредитного договора, в силу которого банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита (п. 1 ст. 819 ГК).

Банковский кредит следует отличать от бюджетного кредита и займа, предоставляемого микрофинансовыми организациями.

Бюджетный кредит предоставляется за счет средств бюджета бюджетной системы РФ от имени публично-правового образования другим публично-правовым образованиям или юридическим лицам на основании договора займа (ст. 807 ГК). Государственный финансовый кредит и государственный экспортный кредит, предоставляемые Российской Федерацией иностранным государствам за счет средств федерального бюджета, являются разновидностью бюджетного кредита.

Займ микрофинансовой организации представляет собой потребительский кредит. В соответствии со ст. 3 ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях" потребительский кредит (заем) - денежные средства, предоставленные кредитором заемщику на основании кредитного договора, договора займа, в том числе с использованием электронных средств платежа, в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в том числе с лимитом кредитования. Заемщиком выступает физическое лицо, обратившееся к кредитору с намерением получить, получающее или получившее потребительский кредит.

3) Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц осуществляется в соответствии с Инструкцией Банка России от 30.05.2014 N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов".

Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах:

• текущие счета;
• расчетные счета;
• бюджетные счета;
• корреспондентские счета;
• корреспондентские субсчета;
• счета доверительного управления;
• специальные банковские счета;
• публичные депозитные счета нотариусов, службы судебных приставов, судов, иных органов или лиц, которые в соответствии с законодательством могут принимать денежные средства в депозит;
• счета по вкладам (депозитам).

В соответствии с п. 1 ст. 845 ГК по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту, денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. При заключении договора банковского счета банк обязуется своевременно и в полном объеме зачислить денежные средства, поступающие от самого клиента в наличной форме или от третьих лиц (контрагентов клиента), а также своевременно и в полном объеме выполнить поручение клиента, в том числе предоставить денежные средства в наличной форме.

Обслуживание банковского счета представляет собой исполнение обязательств банка, возникающих перед клиентом в пределах остатков денежных средств на счете. Денежные средства, зачисляемые на банковский счет от самого клиента либо его контрагентов, представляют собой права требования клиента к банку, в силу чего операция по зачислению средств на банковский счет приводит к увеличению прав требования клиента и, следовательно, корреспондирующих обязательств банка.

Текущий счет - счет, открываемый банком физическому лицу и не связанный с осуществлением предпринимательской деятельности или частной практикой.

Расчетный счет - счет, открываемый банком юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю или физическому лицу, занимающемуся частной практикой (адвокат, учредивший адвокатский кабинет, нотариус).

Бюджетный счет - разновидность расчетного счета, открываемого юридическим лицам банками в целях осуществления операций с бюджетными средствами. Бюджетные счета открываются в рамках процедуры банковского сопровождения государственных контрактов.

Корреспондентский счет - разновидность расчетного счета, открываемого кредитными организациями для других кредитных организаций. Корреспондентский счет по своей сути представляет собой расчетный счет для банка. Банк, имея обязательства перед своими клиентами, исполняет их за счет средств, размещенных на своих корреспондентских счетах в других банках или Банке России. Объем средств на корреспондентских счетах определяет объем текущей ликвидности банка для исполнения финансовых обязательств. В случае недостаточности средств на корреспондентских счетах может возникнуть задолженность банка по обязательствам перед клиентами.

Счета доверительного управления - разновидность расчетного счета, открываемого доверительному управляющему для осуществления операций, связанных с деятельностью по доверительному управлению. Счет не открывается в пользу третьих лиц (учредителей доверительного управления и не подлежит обязательному страхованию).

Специальные банковские счета - группа банковских счетов, открываемых кредитными организациями в отдельных случаях. К специальным банковским счетам в том числе относятся:

• специальные банковские счета банковского платежного агента, банковского платежного субагента, платежного агента, поставщика;
• торговый банковский счет;
• клиринговый банковский счет;
• счет гарантийного фонда платежной системы;
• номинальный счет;
• счет эскроу;
• залоговый счет;
• специальный банковский счет должника.

Следует учитывать, что установление исчерпывающего перечня видов банковских счетов с самостоятельным режимом не относится к предмету регулирования Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И. В данной Инструкции использование понятия "специальный банковский счет" носит общий характер и не требует внесения в него изменений в связи с появлением в законодательстве тех или иных видов банковских счетов с самостоятельным режимом. К примеру, счет инвестиционного товарищества является специальным банковским счетом, не перечисленным в названной Инструкции.

Специальные банковские счета открываются отдельно от основных счетов - расчетных и текущих счетов юридических и физических лиц - и предназначены для конкретных целей и совершения в отношении них конкретных операций. К примеру, залоговый счет открывается физическому или юридическому лицу в целях обеспечения его основного обязательства перед кредитором. Банк не вправе просто изменить режим текущего или расчетного счета путем его "трансформирования" в залоговый счет, поскольку залог прав требования по расчетному счету недопустим, обратное противоречило бы п. 1 ст. 358.9 ГК, согласно которому права по договору банковского счета могут быть предметом залога лишь при условии открытия залогового счета. Согласно п. 2 ст. 358.6 ГК залогодатель при получении от своего должника денежных сумм в счет исполнения обязательства, требование по которому заложено, обязан по заявлению залогодержателя уплатить ему соответствующие суммы. При открытии залогового счета банк должен располагать сведениями о залогодержателе.

Открытие кредитными организациями банковских счетов юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям и филиалам, представительствам иностранных организаций осуществляется только при наличии сведений о государственной регистрации (аккредитации) данных лиц и постановке на налоговый учет.

Открытие банковского счета субъектам экономической активности, а равно физическим лицам, занимающимся частной практикой, в нарушение требования о наличии сведений о постановке на налоговый учет влечет применение мер ответственности в соответствии с положениями п. 1 ст. 132 НК. Поскольку согласно налоговому законодательству банки обязаны сообщать налоговым органам об открытии, закрытии банковских счетов или изменении реквизитов банковских счетов, нарушение данной обязанности влечет применение мер ответственности на основании п. 2 ст. 132 НК.

4) Осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам.

Как указал Верховный Суд РФ, переводы денежных средств по поручениям клиентов относятся к числу операций, регулярно выполняемых кредитными организациями. Они, как правило, совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности (см. Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 08.10.2018 N 305-ЭС16-21459 по делу N А40-17434/2016).

Перевод денежных средств по банковским счетам осуществляется в соответствии с Положением Банка России от 29.06.2021 N 762-П "О правилах осуществления перевода денежных средств", согласно которому перевод денежных средств осуществляется как с открытием банковского счета, так и без его открытия.

Комментируемая статья к банковским операциям относит перевод денежных средств как с открытием банковского счета (п. 4 ч. 1 комментируемой статьи), так и без его открытия (п. 9 ч. 1 комментируемой статьи).

Перевод денежных средств осуществляется в рамках следующих форм безналичных расчетов:

• расчетов платежными поручениями;
• расчетов по аккредитиву;
• расчетов инкассовыми поручениями;
• расчетов чеками;
• расчетов в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование);
• расчетов в форме перевода электронных денежных средств.

Правовое регулирование осуществления переводов в безналичной форме осуществляется гл. 46 ГК, ФЗ "О национальной платежной системе", Положением Банка России от 29.06.2021 N 762-П "О правилах осуществления перевода денежных средств".

Согласно названному Положению банки осуществляют переводы денежных средств по банковским счетам посредством:

• списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и зачисления денежных средств на банковские счета получателей средств;
• списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и выдачи наличных денежных средств получателям средств - физическим лицам;
• списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и увеличения остатка электронных денежных средств получателей средств.

5) Инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц регулируются Положением Банка России от 29.01.2018 N 630-П "О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации".

Данная банковская операция осуществляется путем совершения кредитной организацией следующих кассовых операций:

• приема наличных денег от юридических лиц, в том числе других кредитных организаций, индивидуальных предпринимателей, физических лиц для зачисления сумм принятых наличных денег на их банковские счета, на их счета по вкладам (депозитам);
• выдачи наличных денег клиентам со списанием сумм выданных наличных денег с их банковских счетов, с их счетов по вкладам;
• размена банкнот Банка России, монеты Банка России одного номинала на банкноты Банка России, монету Банка России другого номинала;
• обмена банкнот и монеты Банка России в связи с их существенными повреждениями в соответствии с Указанием Банка России от 26.12.2006 N 1778-У "О признаках платежеспособности и правилах обмена банкнот и монеты Банка России". Обмену подлежат, к примеру, банкноты, утратившие значительный фрагмент, но сохранившие не менее 55% от первоначальной площади, монеты, имеющие брак изготовления;
• обработки, включающей в себя пересчет банкнот и монеты Банка России, их сортировку на годные к обращению и не подлежащие выдаче клиентам.

6) Купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах в соответствии с ФЗ "О валютном регулировании".

Банки, имеющие право на осуществление банковских операций со средствами в иностранной валюте в соответствии с лицензией Банка России, именуются уполномоченными банками в соответствии со ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании". Согласно п. 1 ст. 11 ФЗ "О валютном регулировании" купля-продажа иностранной валюты и чеков, в том числе дорожных чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, в Российской Федерации производится только через уполномоченные банки и государственную корпорацию развития ВЭБ.РФ.

Купля-продажа иностранной валюты может осуществляться как в наличной, так и в безналичной формах.

При осуществлении банковских операций в иностранной валюте в наличной форме уполномоченные банки руководствуются Инструкцией Банка России от 16.09.2010 N 136-И "О порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц", устанавливающей требования к проведению операций по купле-продажи иностранной валюты физическими лицами.

Для осуществления операции по купле-продажи иностранной валюты в безналичной форме банком может быть открыт расчетный счет в иностранной валюте для зачисления на него приобретенной владельцем счета иностранной валюты. В то же время согласно п. 7 ст. 14 ФЗ "О валютном регулировании" валютные резиденты могут осуществлять расчеты через свои банковские счета в любой иностранной валюте с проведением в случае необходимости конверсионной операции по курсу, согласованному с уполномоченным банком, независимо от того, в какой иностранной валюте был открыт банковский счет. Под конверсионной операцией понимается операция по обмену одной иностранной валюты на другую по согласованному с банком курсу с целью зачисления или списания денежных средств в валюте, отличной от валюты открытого счета.

7) Пунктами 7, 7.1, 7.2, 7.3 ч. 1 комментируемой статьи закрепляются банковские операции с драгоценными металлами, а именно:

а) привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады, за исключением монет из драгоценных металлов. В основе данной операции лежит договор банковского вклада в драгоценных металлах. В соответствии с п. 1 ст. 844.1 ГК по договору банковского вклада, предметом которого является драгоценный металл определенного наименования, банк обязуется возвратить вкладчику имеющийся во вкладе драгоценный металл того же наименования и той же массы либо выдать денежные средства в сумме, эквивалентной стоимости этого металла, а также выплатить предусмотренные договором проценты. Банковские вклады в драгоценных металлах, в отличие от вкладов в национальной или иностранной валюте, не подлежат обязательному страхованию;

б) размещение привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

в) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов. В соответствии с п. 1 ст. 859.1 ГК по договору банковского счета в драгоценных металлах банк обязуется принимать и зачислять поступающий на счет, открытый клиенту, драгоценный металл, а также выполнять распоряжения клиента о его перечислении на счет, о выдаче со счета драгоценного металла того же наименования и той же массы либо о выдаче на условиях и в порядке, которые предусмотрены договором, денежных средств в сумме, эквивалентной стоимости этого металла.

Отдельные специальные банковские счета, в том числе совместный счет, номинальный счет, публичный депозитный счет, могут быть счетами, открытыми в драгоценных металлах;

г) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" к драгоценным металлам относятся золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).

Банковские операции и иные сделки с драгоценными металлами осуществляются не со всеми драгоценными металлами, а только с аффинированными золотом, серебром, платиной, палладием в слитках и (или) с золотом, серебром, платиной, палладием, учитываемыми на банковских счетах в драгоценных металлах, с монетами из драгоценных металлов.

Аффинированный драгоценный металл означает драгоценный металл, очищенный от примесей и доведенный до содержания драгоценного металла в установленной ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" доле. В аффинированном золоте на 1 тыс. массовых долей сплава драгоценного металла должно приходиться не менее 995 массовых долей химически чистого драгоценного металла. В аффинированных серебре, платине, палладии на 1 тыс. массовых долей сплава драгоценного металла должно приходиться не менее 999 массовых долей химически чистого драгоценного металла.

В соответствии с ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" в целях прослеживаемости драгоценных металлов и камней формируется Государственная интегрированная информационная система в сфере контроля за оборотом драгоценных металлов, драгоценных камней и изделий из них на всех этапах этого оборота. Кредитные организации обязаны представлять информацию по операциям с драгоценными металлами в данную информационную систему.

2. Часть 3 комментируемой статьи закрепляет открытый перечень сделок, совершаемых банками:

1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме.

Законом не запрещено выдавать поручительства кредитным организациям по обязательствам других кредитных организаций.

Пример. В деле Арбитражного суда Московского округа N А40-103324/2018 (Постановление от 10.09.2019 N Ф05-11718/2019) ПАО "Промсвязьбанк" оспаривал договор поручительства с АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО), поскольку поручительство, выданное банку, создало предпочтении в удовлетворении требований Инвестторгбанка по сравнению с другими кредиторами Промсвязьбанка. Поручительство и банковская гарантия являются различными способами обеспечения исполнения обязательств, отличающимися друг от друга, как по форме предоставления, так и по содержанию. Выдача банковской гарантии, в отличие от предоставления поручительства, является для кредитной организации типичной сделкой, тогда как предоставление кредитными организациями поручительств по обязательствам третьих лиц носит экстраординарный характер и, как правило, банками не осуществляется.

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме.

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. Договор финансирования под уступку денежного требования именуется договором факторинга, по которому одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) - денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:

• передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
• осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
• осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
• осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК).

Чаще всего банками осуществляется доверительное управление ценными бумагами. В целях правового регулирования банковских операций и сделок к имуществу относятся имущественные права, а именно ценные бумаги, удостоверяющие права требования их держателей. В соответствии с Положением Банка России от 03.08.2015 N 482-П "О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего" банк (управляющий) осуществляет доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами учредителя управления, принимая все зависящие от него разумные меры, для достижения инвестиционных целей учредителя управления, при соответствии уровню риска возможных убытков, связанных с доверительным управлением ценными бумагами и денежными средствами, который способен нести этот учредитель управления. Банк обязан следовать инвестиционному профилю клиента, содержанием которого являются инвестиционные цели клиента на определенный период времени и риск, который он способен нести в этот период времени;

4) осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Кредитная организация осуществляет операции по хранению драгоценных металлов в хранилищах ценностей кредитных организаций и транспортировке драгоценных металлов силами и средствами инкассаторской службы кредитной организации. Регулирование операций осуществляется Указанием Банка России от 01.07.2009 N 2255-У "О правилах учета и хранения слитков драгоценных металлов в кредитных организациях на территории Российской Федерации" с учетом положений ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях";

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей.

В соответствии с п. 1 ст. 922 ГК договором хранения ценностей в банке может быть предусмотрено их хранение с использованием поклажедателем (клиентом) или с предоставлением ему охраняемого банком индивидуального банковского сейфа (ячейки сейфа, изолированного помещения в банке). По договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа, для чего ему должны быть выданы ключ от сейфа, карточка, позволяющая идентифицировать клиента, либо иной знак или документ, удостоверяющие право клиента на доступ к сейфу и его содержимому. Условиями договора может быть предусмотрено право клиента работать в банке с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе.
Предоставление в аренду банковской ячейки является платной, срочной банковской услугой. В случае досрочного расторжения договора банк не вправе удерживать полную стоимость аренды.

К правоотношениям сторон по хранению ценностей в индивидуальном банковском сейфе применимы, помимо специальных положений ст. 922 ГК, также и общие нормы о возмездном оказании услуг - ст. 782 ГК и ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", в соответствии с которыми потребитель вправе отказаться от исполнения договора в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Условия договоров о безусловном невозвращении арендной платы за неиспользованный срок аренды сейфа этим нормам противоречат (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 16.01.2013 по делу N 11-1201);

6) лизинговые операции.
В соответствии со ст. 665 ГК по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Операции лизинга регулируются Федеральным законом от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)". Поскольку договор лизинга, заключаемый кредитной организацией, не имеет специфического правового регулирования, к лизинговым операциям, совершаемым кредитными организациями, применяется общее правовое регулирование договора лизинга;

7) оказание консультационных и информационных услуг.
Комментируемый пункт допускает информирование и консультирование по банковским продуктам кредитными организациями своих клиентов, в том числе на возмездной основе.
Судами указывается, что информирование клиента посредством сообщений (СМС) является благом для клиента и дополнительной услугой, которую банк вправе оказать, а клиент вправе от нее отказаться. Данные действия создают для заемщика отдельное имущественное благо в виде возможности быть осведомленным об операциях по счету, сроках платежа по кредиту, задолженности и прочему (см., например, решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2016 по делу N А40-182254/15-97-1310);

8) выдача банковских гарантий.

Банковская гарантия является независимой гарантией, предоставляемой банком. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом (ст. 368 ГК).

Банковская гарантия является обеспечительным средством исполнения обязательства принципала (должника по основному обязательству) перед бенефициаром (кредитором по основному обязательству). Банковская гарантия как обеспечительное средство применяется для исполнения обязательств принципала в различных сферах, в том числе налоговой и контрактной.

К примеру, в соответствии со ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Постановлением Правительства от 12.04.2018 N 440 "О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов", и включенными в перечень банков, соответствующим установленным требованиям надежности. Критериями надежности банков, выдающих банковские гарантии в целях обеспечения исполнения основных средств принципалов - налогоплательщиков или контрагентов государственных органов, являются требования к объему собственных средств (капитала) и наличие у банка высокого кредитного рейтинга;

9) иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

К примеру, закон не ограничивает кредитную организацию в праве на заключение от имени и за счет банка договора личного страхования своего клиента, по которому клиент является застрахованным лицом, а банк выгодоприобретателем (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2016 N 09АП-12630/2016-ГК по делу N А40-182254/2015).

3. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает запрет для кредитных организаций заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью под угрозой применения мер административной ответственности, установленной ст. 15.26 КоАП.

Однако банкам не запрещается:

а) заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами в соответствии с ФЗ "О рынке ценных бумаг". Производный финансовый инструмент представляет собой договор, предусматривающий либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре;

б) заключать договоры в целях выполнения функций центрального контрагента и оператора товарных поставок в соответствии с Федеральным законом от 07.02.2011 N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте";

в) заключать договоры купли-продажи имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности, и имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного.