К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся вопросы, предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также следующие вопросы:
1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль за реализацией указанного порядка;
2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном статьей 72.1 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"), включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;
3) утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций, утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации, утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;
4) проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);
5) принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации;
6) утверждение кадровой политики кредитной организации (порядок определения размеров окладов руководителей кредитной организации, порядок определения размера, форм и начисления компенсационных и стимулирующих выплат руководителям кредитной организации, руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитной организации и иным руководителям (работникам), принимающим решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, квалификационные требования к указанным лицам, а также размер фонда оплаты труда кредитной организации).
Комментарий к статье 11.1-1 Закона о банках
1. Комментируемая статья определяет объем компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом.
К ней относятся вопросы:
- предусмотренные ФЗ "Об акционерных обществах" или ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" - в зависимости от организационно-правовой формы организации;
- указанные в комментируемой статье.
В обществах с ограниченной ответственностью согласно ч. 2, 2.1 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" образование совета директоров (наблюдательного совета) может быть предусмотрено уставом общества.
Если устав общества предусматривает создание такого органа, он также должен закрепить:
- порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества;
- порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;
- компетенцию председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества.
При этом должны соблюдаться императивные требования закона: члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, а лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью относятся:
- определение основных направлений деятельности общества;
- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
- установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
- утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
- создание филиалов и открытие представительств общества;
- решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
- решение вопросов об одобрении крупных сделок;
- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
- иные предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" вопросы, например о направлении предложения общему собранию участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии;
- вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
Формированию совета директоров (наблюдательного совета) в акционерных обществах посвящена гл. VIII ФЗ "Об акционерных обществах".
Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью акционерного общества, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров.
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
В публичных акционерных обществах предусмотрено обязательное образование коллегиального органа управления (наблюдательного совета) (п. 3 ст. 97 ГК).
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может относиться:
- определение приоритетных направлений деятельности общества;
- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
- установление даты определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;
- размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг;
- утверждение решения о выпуске акций общества и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, утверждение проспекта ценных бумаг общества;
- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий;
- формирование комитетов совета директоров (наблюдательного совета) общества, утверждение внутренних документов, которыми определяются их компетенция и порядок деятельности, определение их количественного состава, назначение председателя и членов комитета и прекращение их полномочий;
- определение принципов и подходов к организации в обществе управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита;
- определение размера оплаты услуг аудитора и рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии общества вознаграждений и компенсаций;
- рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
- использование резервного фонда и иных фондов общества;
- утверждение внутренних документов общества;
- утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества;
- создание филиалов и открытие представительств общества;
- согласие на совершение или последующее одобрение сделок;
- утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
- принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях;
- обращение с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества;
- иные вопросы, предусмотренные ФЗ "Об акционерных обществах", например о предварительном одобрении договора, на основании которого акционером вносится вклад в имущество общества;
- иные вопросы, предусмотренные уставом общества.
2. В настоящей статье перечислено 6 дополнительных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, независимо от того, в какой организационно-правовой форме она создана.
2.1. Утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль за реализацией указанного порядка.
Интересно, что при реализации данного полномочия совет директоров наделен полномочием контролировать самого себя - в части утверждения порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроля за реализацией указанного порядка, куда закономерно относятся, например, правила протоколирования деятельности органов управления банков. При этом протоколирование решений совета директоров как требование само по себе направлено в первую очередь на облегчение доказывания добросовестности и разумности действий тех или иных лиц при принятии ими решений.
Помимо императивных требований, которые уже имеются в федеральном законодательстве, Банк России выпустил специализированные рекомендации для банков, которые де-факто являются для банковского сектора обязательными и направлены на создание эффективных условий развития финансовой системы в целом. Речь идет об Информационном письме Банка России о руководстве для членов совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации (направлено финансовым организациям 28.02.2019 N ИН-06-28/18).
Данное Информационное письмо относит к ключевым функциям совета директоров финансовой организации стратегическое управление организацией, в том числе:
- формирование миссии и целей организации, определение ее корпоративной культуры, способствующей достижению целей и задач организации;
- определение приоритетных направлений развития организации, стратегии и бизнес-планов деятельности на долгосрочную перспективу;
- мониторинг хода реализации стратегии, а именно мониторинг изменения индикаторов внешней среды (законодательство, конкурентные рынки, возникающие технологии, клиенты и др.) и внутренней среды (персонал, внутренние бизнес-процессы, ресурсы и др.), на основе которых принимаются решения о переходе от одного сценария стратегического развития к другому, предусмотренному в рамках утвержденной стратегии организации, и (или) о корректировке промежуточных контрольных и (или) целевых показателей стратегии;
- взаимодействие с менеджментом, а также консультирование менеджмента по вопросам стратегических направлений деятельности и иным ключевым вопросам управления организацией;
- улучшение репутационного капитала (имиджа организации);
- оценку влияния на бизнес организации новых информационных технологий, а также степени существенности для организации рисков, связанных с киберугрозами.
Также в данном Письме обращается внимание, что при принятии решения о вхождении в состав совета директоров кандидат должен понимать и осознавать не только свои функции, права и обязанности в качестве члена совета директоров, но и возможные последствия ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей. Деятельность членов совета директоров всегда сопряжена с ответственностью за принимаемые им решения. При этом имеется в виду не только ответственность перед финансовой организацией за принятые советом директоров решения, но и персональная юридическая ответственность члена совета директоров.
2.2. Утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования.
Согласно ст. 72.1 ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" кредитная организация, головная кредитная организация банковской группы могут принять на себя обязанность по применению банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков в целях расчета обязательных нормативов. Банковские методики управления рисками и модели количественной оценки рисков применяются только на основании выданного Банком России разрешения по ходатайству кредитной организации, головной кредитной организации банковской группы.
Порядок получения разрешения на применение банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков устанавливается Банком России - см. Указание Банка России от 06.08.2015 N 3752-У "О порядке получения разрешений на применение банковских методик управления кредитными рисками и моделей количественной оценки кредитных рисков в целях расчета нормативов достаточности капитала банка, а также порядке оценки их качества".
Требования к банковским методикам управления рисками и моделям количественной оценки рисков устанавливает Банк России - см. гл. 3 Положения Банка России от 24.08.2020 N 730-П "О порядке формирования банками резервов на возможные потери с применением банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, требованиях к банковским методикам управления рисками и моделям количественной оценки рисков в части определения ожидаемых кредитных потерь и осуществлении Банком России надзора за соблюдением указанного порядка".
При невыполнении кредитной организацией, головной кредитной организацией банковской группы направленных Банком России требований Банк России вправе отозвать разрешение на применение банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков для целей расчета достаточности капитала.
2.3. В п. 3 комментируемой статьи обобщено сразу несколько полномочий совета директоров (наблюдательного совета), оказывающих влияние на устойчивое функционирование кредитной организации:
- утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов;
- утверждение плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации;
- утверждение плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций;
- утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации и плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации;
- утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации.
Само понятие конфликта интересов может отличаться в разных нормативных правовых актах. Например, под конфликтом интересов в Федеральном законе от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции" понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий).
В целях Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" под конфликтом интересов понимается наличие у должностных лиц и их близких родственников прав, предоставляющих возможность получения указанными лицами лично либо через юридического или фактического представителя материальной и личной выгоды в результате использования ими служебных полномочий в части, касающейся инвестирования средств пенсионных накоплений, или информации об инвестировании средств пенсионных накоплений, ставшей им известной или имеющейся в их распоряжении в связи с осуществлением должностными лицами профессиональной деятельности, связанной с формированием и инвестированием средств пенсионных накоплений.
В ФЗ "О рынке ценных бумаг" в отношении брокерской деятельности указано, что брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
Следует особо отметить, что правила о предупреждении конфликта интересов продолжают действовать и после сложения полномочий совета директоров в случае возникновения процессуального представительства в рамках дела о банкротстве.
Пример. Арбитражный управляющий в деле о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Карнеол" ссылался на то, что действующее законодательство не предусматривает установление заинтересованности арбитражного управляющего по отношению к кредиторам и (или) должнику через иные основания, не предусмотренные ст. 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в том числе через представителей указанных лиц; действия по передаче документов по финансово-хозяйственной деятельности ЗАО "Карнеол" на ответственное хранение Т., являющемуся бывшим генеральным директором должника, были направлены на минимизацию расходов на процедуру банкротства и, как следствие, были разумными и добросовестными.
Однако суд счел такие доводы безосновательными, конфликт интересов наличествующим (см. Определение Арбитражного суда Свердловской области от 29.06.2017 по делу N А60-41395/2015).
2.4. Оценка соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом). Данная оценка проводится на основе отчетов службы внутреннего аудита.
Считаем необходимым отметить, что при выявлении нарушений целесообразно исправлять их без публичной огласки, не доводя до обращения в суд, чтобы не причинить ущерб собственной деловой репутации, а значит, и своим клиентам, которые и так могли понести потери в результате нарушения.
2.5. Принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации.
Ответственность членов совета директоров в случае выявленных нарушений наступает как на основании внутренних документов компании, так и на основании базовых норм федерального законодательства.
Например, ст. 2.4 КоАП предусмотрено, что по ряду правонарушений члены совета директоров несут административную ответственность. Следует отметить, что большинство видов административно-правовой ответственности, установленных КоАП в сфере предпринимательской деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг для должностных лиц организаций, значительно чаще применяется к членам исполнительных органов, но ряд составов правонарушений имеет непосредственное отношение к членам совета директоров или может к ним применяться.
Примерами таких составов, в частности, являются:
- осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП РФ) - например, в случае избрания в совет директоров лица, в отношении которого ранее была применена в качестве меры ответственности дисквалификация, заведомо знавшего о наличии препятствия для такой деятельности в виде дисквалификации;
- неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 15.21 КоАП) - например, в случае, если член совета директоров использует ставшую известной ему в силу исполнения своих функций инсайдерскую информацию для заключения сделок на рынке ценных бумаг либо передает ее для совершения сделок третьим лицам;
- нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров (ст. 15.23.1 КоАП) - например, незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров либо незаконный отказ или уклонение от внесения в повестку дня общего собрания акционеров вопросов и (или) предложений;
- невыполнение в установленный срок законного предписания Банка России (ч. 9 ст. 19.5 КоАП), а также непредставление информации в Банк России (ст. 19.7.3 КоАП) и др.
В отдельных случаях члены совета директоров могут быть привлечены к уголовной ответственности. УК предусматривает ответственность за преступления лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой организации, например, наиболее распространены следующие составы преступлений, за совершение которых члены совета директоров могут быть привлечены к уголовной ответственности:
- присвоение или растрата (ст. 160 УК);
- фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации (ст. 172.1 УК);
- фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 185.5 УК);
- злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК), коммерческий подкуп (ст. 204 УК) и др.
Также актуальным для членов совета директоров является вопрос привлечения к гражданско-правовой ответственности, поскольку в последнее время наблюдается увеличение количества исков о взыскании с членов совета директоров убытков, причиненных организации и ее собственникам виновными действиями.
2.6. Утверждение кадровой политики кредитной организации, к которой комментируемый Закон относит:
- порядок определения размеров окладов руководителей кредитной организации;
- порядок определения размера, форм и начисления компенсационных и стимулирующих выплат руководителям кредитной организации, руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитной организации и иным руководителям (работникам), принимающим решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации;
- квалификационные требования к указанным лицам;
- размер фонда оплаты труда кредитной организации.
Кадровая политика практически каждого банка должна основываться на базовых принципах права и делового оборота. Например, Н. Смирнова указывает, что комплексный подход к управлению персоналом банка базируется на следующих основных принципах:
- ориентация на решение основных стратегических целей банка;
- гибкое реагирование на изменение внешних условий деятельности банка;
- отношение к персоналу как к долгосрочным инвестициям, главному общекорпоративному ресурсу;
- создание условий для эффективной работы персонала банка;
- системность подхода к решению кадровых вопросов.
