Статья 23.5. Закона о банках. Особенности реорганизации кредитной организации в форме слияния, присоединения и преобразования

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации кредитная организация обязана разместить информацию об этом на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

1. путем направления каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;
2. путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Указанное уведомление (сообщение) должно содержать сведения:

1. о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;
2. в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она предполагает осуществлять;
3. в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;
4. о печатном издании, в котором будет опубликовываться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Порядок уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации кредитной организации определяется общим собранием акционеров (участников) либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях. Кредитная организация обязана по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию указанного решения. Плата, взимаемая кредитной организацией за предоставление такой копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящей статьей.

Кредитор кредитной организации - физическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты:

1. получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи);
2. опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 2 части первой настоящей статьи).

Кредитор кредитной организации - юридическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Указанные выше требования направляются кредиторами кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации.

Кредитная организация с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации и до даты ее завершения обязана раскрывать информацию о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации. Под такими фактами (событиями, действиями) для целей настоящего Федерального закона понимаются:

1. реорганизация кредитной организации, ее дочерних и зависимых обществ;
2. наступление фактов, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов кредитной организации более чем на 10 процентов, фактов, повлекших разовое увеличение чистой прибыли или чистых убытков кредитной организации более чем на 10 процентов, совершение кредитной организацией разовых сделок, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10 и более процентов активов кредитной организации по состоянию на дату заключения сделки;
3. приобретение лицом не менее 5 процентов обыкновенных акций кредитной организации (не менее 5 процентов долей в уставном капитале кредитной организации), а также любое изменение, в результате которого размер принадлежащих этому лицу таких акций (долей) стал более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентов размещенных обыкновенных акций кредитной организации (долей в уставном капитале кредитной организации);
4. сведения о решениях общих собраний акционеров (участников) кредитной организации;
5. сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по эмиссионным ценным бумагам кредитной организации, созданной в форме акционерного общества (о части чистой прибыли кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, распределяемой между ее участниками);
6. направление владельцам ценных бумаг кредитной организации, созданной в форме открытого акционерного общества, в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" добровольного или обязательного предложения (в том числе конкурирующего предложения) о приобретении акций, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, либо уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг или требования о выкупе ценных бумаг.

Раскрытие информации о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации, производится путем ее опубликования в печатном издании, указанном в сообщении кредитной организации о принятом решении о реорганизации кредитной организации. Такое опубликование осуществляется в срок, не превышающий пяти дней с момента наступления указанных фактов (событий, действий). Кредитная организация обязана разместить информацию о существенных фактах (событиях, действиях) также на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в срок, не превышающий трех дней с момента наступления указанных фактов (событий, действий).

Положения настоящей статьи применяются также при реорганизации кредитной организации по требованию Банка России в случаях, установленных федеральными законами.

Комментарий к статье 23.5 Закона о банках

1. Комментируемая статья устанавливает особенности реорганизации кредитной организации в форме слияния, присоединения и преобразования. Положения настоящей статьи согласно ее ч. 10 применяются также при реорганизации кредитной организации по требованию Банка России.

Напомним, что на основании ст. 74 ФЗ "О Центральном банке" Банк России имеет право ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Вопросы реорганизации регламентирует Положение Банка России от 29.08.2012 N 386-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения".

Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения, в том числе в рамках реализации мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, осуществляется в соответствии с комментируемым Законом, ГК, ФЗ "Об акционерных обществах", ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", Инструкцией Банка России от 02.04.2010 N 135-И, названным Положением Банка России, а также уставами кредитных организаций.

Существует пять форм реорганизации, которые классифицируются также с точки зрения форм перехода прав к юридически лицам в результате такой реорганизации:

1. при слиянии права и обязанности каждого юридического лица переходят к вновь возникшему лицу;
2. при присоединении одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного лица;
3. при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим лицам в соответствии с передаточным актом;
4. при выделении из состава юридического лица одного или нескольких лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного лица в соответствии с передаточным актом;
5. при изменении организационно правовой формы (например, из акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью) права и обязанности реорганизованного лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников, акционеров), а также формы реализации таких прав.

В то же время существует довольно важный нюанс при образовании формы публичного акционерного общества - формы, которую предпочитают большинство крупнейших банков. Согласно ФЗ "Об акционерных обществах" кредитная организация не может быть учреждена или реорганизована путем слияния, разделения, выделения, преобразования в виде публичного акционерного общества. Пунктом 1 ст. 7.1 указанного Закона предусмотрена специальная процедура получения статуса публичного акционерного общества, которая предполагает, что такой статус приобретает существующее акционерное общество. Таким образом, публичное акционерное общество не может быть создано при учреждении или реорганизации путем слияния, разделения, выделения, преобразования, оно может приобрести статус публичного только после создания. При этом акционерное общество, реорганизуемое путем присоединения к нему другого общества, может в результате такого присоединения стать публичным при условии соблюдения процедуры приобретения статуса (включая принятие решения о реорганизации количеством голосов, указанным в п. 2 ст. 7.1 ФЗ "Об акционерных обществах").

В зависимости от вида реорганизации формируется содержание договора о реорганизации, утверждаемого общим собранием акционеров или общим собранием учредителей. Такой договор о слиянии или о присоединении должен содержать положения, предусмотренные ст. 16 или ст. 17 ФЗ "Об акционерных обществах" либо ст. 52 или ст. 53 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Как правило, предмет такого договора предусматривает единство уставных целей и предмета деятельности сторон, направленных на наиболее эффективное использование активов сторон, повышение конкурентоспособности услуг, предоставляемых сторонами на рынке банковских услуг, рационализацию управления и сокращения издержек, а также часто реорганизация проводится в целях повышения прибыли, инвестиционной привлекательности и получения дополнительной возможности привлечения инвестиционных ресурсов кредитных организаций.

В предмете договора обязательно определяется форма реорганизации, например присоединение, а также указывается на то, в соответствии с какими условиями будет проводиться процедура реорганизации. Такие условия должны учитывать реальные экономические обстоятельства и основываться на императивных требованиях законодательства и подзаконных нормативных актов Банка России. Также в таких договорах определяются сроки проведения выбранного вида реорганизации и правила их исчисления в соответствии с законодательством РФ.

2. Часть 1 направлена на обеспечение требования об уведомлении кредиторов о предстоящей реорганизации. В течение 30 дней с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации кредитная организация обязана:

1) разместить информацию об этом на своем официальном сайте;

2) уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

• направив каждому кредитору письменное уведомление (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликовав в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении. Таким изданием является журнал "Вестник регистрации". Форму бланка-заявки на публикацию в журнале "Вестник государственной регистрации" сообщения о принятых решениях можно найти в Письме ФНС России от 15.06.2009 N 6-3-04/00608@;
• опубликовав сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта РФ, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Как именно уведомлять кредиторов, определяет общее собрание акционеров (участников) либо совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции (ч. 3 комментируемой статьи). Принятое решение размещается в местах, доступных для кредиторов в кредитной организации и во всех ее подразделениях. Таким образом обеспечивается информирование кредиторов. Кредитная организация обязана по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию указанного решения. При этом плата, взимаемая кредитной организацией за предоставление такой копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Часть 2 комментируемой статьи содержит требования к содержанию сведений в указанном уведомлении:

1. сведения о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;
2. в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она предполагает осуществлять;
3. в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;
4. о печатном издании, в котором будет публиковаться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Уведомление кредиторов в порядке, установленном настоящей статьей, обязательно. Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций допускаются только при наличии доказательств такого уведомления (ч. 4 комментируемой статьи).

3. Согласно ч. 5 и 6 комментируемой статьи определяются случаи, когда кредиторы кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения обязательств в связи с реорганизацией кредитной организации.

Кредитор - физическое лицо вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты получения им письменного уведомления или опубликования кредитной организацией в печатном издании сообщения о принятом решении о реорганизации.

Кредитор - юридическое лицо вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков только в том случае, если такое право требования предоставлено ему в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Указанные выше требования должны быть направлены кредиторами кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо даты опубликования кредитной организацией в печатном издании сообщения о принятом решении о реорганизации (ч. 7 комментируемой статьи).

4. Часть 8 комментируемой статьи предусматривает, что кредитная организация обязана раскрывать информацию о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации и до даты ее завершения.

Под существенными фактами (событиями, действиями) в данном случае понимаются:

1. реорганизация кредитной организации, ее дочерних и зависимых обществ;
2. наступление фактов, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов кредитной организации более чем на 10%, фактов, повлекших разовое увеличение чистой прибыли или чистых убытков кредитной организации более чем на 10%, совершение кредитной организацией разовых сделок, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10% и более активов кредитной организации по состоянию на дату заключения сделки;
3. приобретение лицом не менее 5% обыкновенных акций кредитной организации (не менее 5% долей в уставном капитале кредитной организации), а также любое изменение, в результате которого размер принадлежащих этому лицу таких акций (долей) стал более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций кредитной организации (долей в уставном капитале кредитной организации);
4. сведения о решениях общих собраний акционеров (участников) кредитной организации;
5. сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по эмиссионным ценным бумагам кредитной организации в форме акционерного общества либо о части чистой прибыли кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью, распределяемой между ее участниками;
6. направление владельцам ценных бумаг кредитной организации в форме открытого акционерного общества добровольного или обязательного предложения о приобретении акций, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, либо уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг или требования о выкупе ценных бумаг.

Раскрытие информации производится путем:

• опубликования в печатном издании, которое было указано в сообщении кредитной организации о принятом решении о реорганизации, - в течение 5 дней с момента наступления соответствующих фактов (событий, действий);
• размещения информации о существенных фактах (событиях, действиях) на сайте кредитной организации - в течение 3 дней с момента наступления соответствующих фактов (событий, действий) (ч. 9 комментируемой статьи).

5. Самое большое количество вопросов вызывает реорганизация кредитных организаций в форме акционерных обществ.

Согласно п. 2 ст. 27.5-5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпуска акций, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения или преобразования, осуществляется исключительно на основании заявления лица, которое уполномочено направить заявление о внесении в ЕГРЮЛ (уполномоченного лица) записи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации.

Таким лицом, согласно федеральному законодательству, является реорганизуемое общество, а при реорганизации в форме слияния - уполномоченное лицо, которое последним приняло решение о реорганизации, или лицо, определенное в решении о реорганизации (в Положении Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг" это лицо называется заявителем).

Эмитент не может подписывать заявление, так как на момент представления документов для государственной регистрации выпуска акций он прекращает свое существование, а новое юридическое лицо, которое образуется на основе прежнего, еще не существует как юридическое лицо. Исключение составляет реорганизация при присоединении, где эмитентом является существующее акционерное общество, присоединяющее к себе другие юридические лица.

Согласно п. 1 ст. 59 ГК передаточный акт обязательно должен содержать положения о порядке правопреемства по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые находятся в процессе оспаривания сторонами. При этом в такой передаточный акт должен быть включен порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти в будущем, а именно после даты, на которую составлен передаточный акт.

Наиболее частой ошибкой при реорганизации акционерных обществ в целом и кредитных организаций в частности является то, что документ (решение о выпуске при реорганизации), предусматривающий порядок округления акций, подлежащих размещению акционерам реорганизуемого общества, не содержит указания на порядок округления количества акций (в том числе для случаев, когда размещению по расчету подлежит менее 1 целой акции). Если иное не устанавливается решением о реорганизации акционерного общества, порядок округления расчетного количества акций, выраженного дробным числом, должен предусматривать расчет по правилам математического округления. При этом в случае, если расчетное количество акций выражается дробным числом, которое меньше единицы, порядок округления должен предусматривать округление такого количества подлежащих размещению акций до одной целой акции.

Способом размещения акций при реорганизации в зависимости от ее способа в соответствии с федеральным законодательством и в зависимости от организационно-правовой формы лиц, участвующих в реорганизации, является:

• при слиянии акционерных обществ в акционерное общество - конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате слияния;
• при слиянии юридических лиц, не являющихся акционерными обществами, в акционерное общество - обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате слияния, долей участников в уставном капитале участвующего в слиянии общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале участвующего в слиянии хозяйственного товарищества, паев членов участвующего в слиянии производственного кооператива; при присоединении акционерного общества к акционерному обществу - конвертация в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, акций присоединяемого акционерного общества;
• при присоединении юридического лица, не являющегося акционерным обществом, к акционерному обществу - обмен на акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, долей участников в уставном капитале присоединяемого общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале присоединяемого хозяйственного товарищества, паев членов присоединяемого производственного кооператива;
• при разделении акционерного общества на акционерные общества - конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате разделения, акций реорганизуемого в форме разделения акционерного общества;
• при разделении юридического лица, не являющегося акционерным обществом, на акционерные общества - обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате разделения, долей участников в уставном капитале реорганизуемого в форме разделения общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме разделения хозяйственного товарищества, паев членов реорганизуемого в форме разделения производственного кооператива;

При выделении практика знает следующие варианты конвертации акций или долей реорганизуемого юридического лица:

• конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, акций акционерного общества, реорганизуемого в форме выделения;
• обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, долей участников в уставном капитале реорганизуемого в форме выделения общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме выделения хозяйственного товарищества, паев членов реорганизуемого в форме выделения производственного кооператива;
• распределение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, среди акционеров (участников, членов) юридического лица, реорганизуемого в форме выделения;
• приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, самим реорганизуемым в форме выделения юридическим лицом;

При преобразовании практика знает следующие варианты конвертации акций или долей реорганизуемого юридического лица:

• обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, долей участников в уставном капитале преобразуемого в форме преобразования общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме преобразования хозяйственного товарищества или хозяйственного партнерства, паев членов реорганизуемого в форме преобразования кооператива;
• приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием, являющимся собственником имущества реорганизуемого в форме преобразования государственного (муниципального) унитарного предприятия;
• приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, Российской Федерацией при преобразовании в акционерное общество государственной корпорации или государственной компании;
• возмездное приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, работниками реорганизуемой в форме преобразования коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие). В некоторых случаях возможно сочетание сразу двух и более разных способов размещения в рамках одной реорганизации.

Специалистами отмечается, что в некоторых случаях возможно сочетание сразу двух и более разных способов размещения в рамках одной реорганизации. Следует обратить внимание, что способ (способы) размещения необходимо указывать полностью во всех эмиссионных документах.

В настоящее время ведется серьезная работа по совершенствованию законодательства в сфере законодательства о реорганизации юридических лиц. В то же время на сегодня в России нормы о реорганизации находятся во множестве федеральных законов и специальных подзаконных актов.

Например, статьи, регулирующие реорганизацию юридических лиц, есть в ГК, ФЗ "Об акционерных обществах", ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Также вышеуказанные нормы о реорганизации и ее порядке находятся в таких законах, как, например, Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", и даже в иных источникам права, которые по сути законом не являются, но желательны к исполнению де-факто, например в Кодексе (Своде правил) корпоративного поведения, одобренном на заседании Правительства РФ от 28.11.2001 (протокол N 49) и рекомендованном к применению Распоряжением ФКЦБ РФ (правопреемник - Банк России) от 04.04.2002 N 421/р.

Из этого можно сделать вывод, что в результате фактического отсутствия единства норм о понятии реорганизации, ее формах, процедуре и последствиях следует применять нормы о реорганизации в каждом конкретном случае, особенно в случае реорганизации кредитной организации, в том числе и при применении правил комментируемой статьи, в строгом соответствии с их назначением и иерархией норм права в зависимости от приоритетности и правил соотношения общих и специальных норм.