1. Преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя без предварительного сговора.
2. Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.
3. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.
4. Преступление признается совершенным преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено структурированной организованной группой или объединением организованных групп, действующих под единым руководством, члены которых объединены в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды.
5. Лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство ими в случаях, предусмотренных статьями 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 настоящего Кодекса, а также за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных статьями 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 настоящего Кодекса, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.
6. Создание организованной группы в случаях, не предусмотренных статьями Особенной части настоящего Кодекса, влечет уголовную ответственность за приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана.
7. Совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.
Комментарий к ст. 35 Уголовного кодекса
1. Комментируемая статья содержит характеристику групповых и организованных форм совершения преступления, правила их квалификации и общую характеристику ответственности лиц, совершающих преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией).
В совокупности с предписаниями ст. 33 УК она образует нормативную основу классификации форм соучастия. Если вид соучастника устанавливается на основе содержания выполненных лично им действий, то форма соучастия отражает особенности проявления признака совместности действий соучастников при совершении преступления. Соучастники могут различным образом выстраивать конфигурацию собственного взаимодействия, устанавливать различные по содержанию и по прочности связи-отношения, могут иметь различную степень прикосновенности к исполнению объективной стороны преступления. Эти обстоятельства влияют на общественную опасность преступления, совершенного в соучастии, на содержание уголовно-правовых норм, созданных для его оценки, и позволяет выделить несколько форм соучастия.
Непосредственно формы соучастия не предписаны уголовным законом. В науке, учитывая оценочный характер этого понятия, предлагаются различные варианты их определения.
На основе одновременного учета характера совместной деятельности и ее отражения в уголовном законе представляется возможным выделить четыре формы соучастия: соисполнительство, сложное соучастие, групповое преступление и организованную группу (преступное сообщество, преступную организацию).
2. Соисполнительство и сложное соучастие — формы, которые устанавливаются исходя из анализа положений ст. ст. 33 и 34 УК РФ.
Соисполнительство — это такая форма участия нескольких лиц в совершении преступления, при которой два или более лица, вне зависимости от наличия между ними предварительной договоренности, совместно полностью или в определенной части выполняют объективную сторону преступления, состав которого не предусматривает в качестве квалифицирующего признака совершение преступления группой лиц (напр., два лица, не имея предварительного сговора, совместно совершают похищение или подмену ребенка). В этом случае действия каждого из соисполнителей квалифицируются по одной и той же статье Особенной части УК без ссылки на ст. 33 УК РФ, а при назначении уголовного наказания совершение преступления в составе группы лиц учитывается в качестве отягчающего обстоятельства (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ).
Сложное соучастие — это такая ситуация, когда, имея общий умысел на совершение единого преступления, несколько лиц, согласно состоявшейся договоренности, распределяют между собой роли в совершении преступления, при этом объективную сторону преступления фактически исполняет лишь один субъект (один исполнитель), в то время как остальные выступают в качестве организаторов, подстрекателей или пособников. В этом случае действия исполнителя квалифицируются по статье Особенной части УК (при этом ссылка на ч. 2 ст. 33 УК не требуется). Действия иных соучастников (организаторов, подстрекателей, пособников) при сложном соучастии квалифицируются по статье Особенной части УК с обязательной ссылкой на соответствующую часть ст. 33 УК РФ.
3. Групповое преступление и организованная группа — формы соучастия, которые устанавливаются исходя из толкования положений ст. 35 УК РФ.
Групповое преступление — это такое стечение нескольких лиц в совершении преступления, при котором они, имея или не имея предварительную договоренность, распределяя или не распределяя между собой роли, совместно совершают преступление, состав которого предусматривает в качестве квалифицирующего признак совершения преступления группой лиц или группой лиц по предварительному сговору.
Закон устанавливает две разновидности группового преступления: совершение преступления группой лиц и группой лиц по предварительному сговору. Их общими признаками выступает:
- наличие, как минимум, двух соисполнителей;
- наличие в статье Особенной части УК РФ, по которой квалифицировано действие соучастников, квалифицирующего признака «совершение преступления группой лиц или группой лиц по предварительному сговору».
Различаются группы также двумя признаками:
- наличие предварительного сговора;
- возможным участием в группе иных, кроме соисполнителей, соучастников.
4. Наличие как минимум двух соисполнителей выступает обязательным признаком группового преступления. Верховный Суд РФ неоднократно подчеркивал, что действия одного исполнителя и пособника (организатора, подстрекателя) не могут быть квалифицированы по признаку совершения преступления группой лиц.
Соисполнителями признаются лица, которые совместно полностью или в части выполнили объективную сторону преступления (см. комментарий к ст. 33).
Преступление, совершенное в отношении двух или более лиц, признается выполненным группой лиц или группой лиц по предварительному сговору только в случае, когда в отношении каждого из потерпевших каждым из соисполнителей выполнены конкретные действия, составляющие хотя бы часть объективной стороны посягательства. Например, изнасилование и насильственные действия сексуального характера следует признавать совершенными группой лиц или группой лиц по предварительному сговору не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергаются сексуальному насилию одно или несколько потерпевших лиц, но и тогда, когда виновные, действуя согласованно и применяя насилие или угрожая применением насилия в отношении нескольких лиц, затем совершают насильственное половое сношение либо насильственные действия сексуального характера с каждым или хотя бы с одним из них (см. п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 04.12.2014 N 16).
5. Преступление признается совершенным группой лиц без предварительного сговора, если в выполнении его объективной стороны принимали совместное участие два или более соисполнителя, которые действовали с общим умыслом, но без предварительной договоренности и без поддержки иных соучастников.
Преступление следует признавать совершенным группой лиц и в том случае, когда в процессе выполнения объективной стороны одним лицом, к нему с той же целью присоединилось другое лицо (п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.01.1999 N 1). Здесь действия первого лица, начатые единолично, перерастают в групповое преступление, что отражается в квалификации обоих соучастников. Не исключено, что присоединяющаяся деятельность второго соисполнителя будет происходить на условиях определенной договоренности. Но такая договоренность не меняет правовой природы группы лиц, поскольку возникает после начала совершения преступления. Соучастие сохраняет свою форму группы лиц без предварительного сговора.
В группе лиц по общему правилу не происходит распределения ролей ввиду отсутствия предварительной договоренности. Однако учитывая, что организаторские действия согласно закону (ч. 3 ст. 33 УК РФ) включают в себя не только собственно организацию преступления, но и руководство исполнением уже начавшегося преступления, осуществление руководства действиями исполнителей, которые совершают преступление без предварительного сговора, может расцениваться как организация совершения преступления группой лиц без предварительного сговора.
6. Преступление следует признавать совершенным группой лиц по предварительному сговору, когда до начала действий, непосредственно направленных на его совершение, несколько лиц достигают соглашения о совместном участии в нем, при этом объективную сторону преступления выполняют два или более соисполнителя.
7. Предварительный сговор на совершение преступления предполагает выраженную в любой форме (устной, письменной, конклюдентной и др.) договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на выполнение объективной стороны преступления (см. п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.01.1999 N 1).
Договоренность состоит в согласовании воли участников, отражает их решимость совместно совершить преступление. В силу этого судебная практика признает наличие предварительного сговора в ситуации, когда один соучастник отвечает согласием на предложение второго соучастника о совместном исполнении преступления. Однако в содержании договоренности должен отразиться не только сам факт совместного совершения преступления, возможное место, время и обстоятельства действия. Сговор должен охватывать собой все признаки состава преступления, которым закон придает квалификационное значение. В п. 5 Пост. Пленума ВС РФ от 15.11.2007 N 45 на этот счет прямо указано: «Предварительная договоренность должна быть достигнута не только о совершении совместных хулиганских действий, но и о применении оружия или предметов, используемых в качестве оружия, либо о совершении таких действий по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы любым из соучастников».
Состояться сговор должен до момента начала покушения на преступление, т.е. до момента начала исполнения его объективной стороны. Действия, направленные на достижение соглашения о совместном совершении преступления, которые не переросли в непосредственное исполнение преступления, квалифицируются как приготовление в форме приискания соучастников либо сговора на совершение преступления (ч. 1 ст. 30 УК РФ).
В группе лиц по предварительному сговору, которая совершает несколько преступлений, на совершение каждого из них должна состояться самостоятельная (отдельная) предварительная договоренность.
8. Содержание сговора определяет основание ответственности соучастников и ограничивает ответственность иных лиц, причастных к совершению преступления.
Если сговор участников группы лиц отражает их общее намерение совершить преступление определенным способом, в определенном размере, в отношении определенного лица, определенным орудием и т.п., т.е. охватывает собой признаки, которые влияют на квалификацию содеянного (напр., совершить разбой с причинением тяжкого вреда здоровью (п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ) или совершить мошенничество с причинением значительного ущерба гражданину (ч. 2 ст. 159 УК РФ), эти признаки должны быть учтены при квалификации действий всех участников группы лиц по предварительному сговору, вне зависимости от того, кто именно из соучастников применил соответствующий способ, орудие, причинил ущерб в соответствующем размере и т.п. Это правило подтверждено в п. п. 14, 14.1 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29; п. 27 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2007 N 51, п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24 и других документах).
Если в процессе совершения преступления группой лиц по предварительному сговору к соучастникам с целью совершения преступления присоединяется третье лицо, не состоявшее с ними в предварительном сговоре, оно может нести ответственность только за конкретные действия, совершенные им лично (см. п. 11 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29). При этом в оценке действий такого лица может быть учтен признак «совершение преступления группой лиц».
9. В группе лиц по предварительному сговору не исключается распределение ролей, при условии, что объективную сторону преступления выполняют не менее двух соисполнителей. Действия участников группы лиц по предварительному сговору, выполняющих в ней роль организаторов, подстрекателей или пособников, надлежит квалифицировать по статье Особенной части УК со ссылкой на соответствующую часть ст. 33 УК (см. п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.01.1999 N 1; п. 7 Пост. Пленума ВС РФ от 28.12.2006 N 64).
10. Организованная группа — еще одна форма соучастия, предусмотренная законом. В комментируемой статье установлено две ее разновидности: собственно организованная группа (ч. 3) и преступное сообщество или преступная организация (ч. 4). Их общими признаками выступают: наличие двух или более лиц, предварительная объединенность для совершения преступления, устойчивость группы. При этом организованная группа и преступное сообщество (преступная организация) могут создаваться для совершения как нескольких преступлений, так и одного преступления, если оно требует тщательного планирования и длительной подготовки. Различаются указанные группы особенностями структуры, содержанием целей деятельности и категорией совершаемых преступлений.
11. Количественный состав организованной группы может быть различным. Не менее двух ее участников должны обладать всеми признаками субъекта преступления. Если организованная группа создана для совершения преступления со специальным субъектом (напр., получения взятки, присвоения вверенного имущества), в ее составе должен состоять как минимум один специальный субъект — исполнитель преступления (см. п. 23 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2007 N 51; п. 16 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24).
Предварительная (т.е. до момента начала выполнения объективной стороны преступления) объединенность предполагает, что на основе предварительного сговора между соучастниками, путем подчинения их воли общей цели совместного совершения преступления на этапе приготовления к преступному посягательству возникает сплоченная группа, способная функционировать в качестве отдельного коллективного субъекта. Важным признаком объединения выступает его управляемость, т.е. наличие в группе определенной системы принятия решений, которая разделяется и признается всеми участниками. Система единоначального или коллективного руководства группой обеспечивает планомерность ее деятельности по достижению общих целей, обеспечивает ее единство и стабильность, придает ей важное качество организованности. Объединенность группы характеризует поведение участников организованной группы и их отношения между собой, связанные исключительно с преступной деятельностью, а потому не может устанавливаться на основании данных, характеризующих межличностное бытовое и досуговое общение членов группы.
В составе предварительно объединенной, организованной группы, как правило, наличествует организатор (руководитель). Именно он выполняет действия, направленные на создание группы, сплочение участников, обеспечение устойчивости группы и совершение ею преступления. Между тем отсутствие в группе «явного лидера» не препятствует признанию ее организованной при наличии иных конститутивных признаков.
Для признания группы организованной она должна обладать признаком устойчивости. Об устойчивости организованной группы может свидетельствовать стабильность состава участников группы, заранее разработанный план совместной преступной деятельности, распределение функций и ролей между соучастниками при подготовке к преступлению и непосредственном его совершении, большой временной промежуток существования группы, многократность совершения преступлений членами группы, их техническая оснащенность, длительность подготовки даже одного преступления, специальная подготовка участников организованной группы для совершения преступления и иные обстоятельства (см. п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29; п. 17 Пост. Пленума ВС РФ от 03.04.2008 N 3; п. 19 Пост. Пленума ВС РФ от 18.10.2012 N 21; п. 6 Пост. Пленума ВС РФ от 09.02.2012 N 1). Организованная группа может как обладать признаком устойчивости на момент начала выполнения объективной стороны планируемого преступления, так и приобрести его в процессе функционирования группы.
Объединенность и устойчивость выступают взаимосвязанными и оценочными признаками, конкретное содержание которых должно быть установлено исходя из всех фактических обстоятельств дела и подтверждено совокупностью собранных по делу доказательств.
12. Преступное сообщество (преступная организация) отличается от иных видов преступных групп, в том числе от ординарной организованной группы, более сложной внутренней структурой, наличием цели совместного совершения тяжких или особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды, а также возможностью объединения двух или более организованных групп с той же целью. При этом закон не устанавливает правовых различий между понятиями «преступное сообщество» и «преступная организация».
Обязательными общими признаками преступного сообщества (преступной организации) выступают: обладание всеми признаками организованной группы, цель получения финансовой или иной материальной выгоды, достижение этой цели посредством совершения тяжких и особо тяжких преступлений.
Под прямым получением финансовой или иной материальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений (напр., мошенничества, совершенного организованной группой либо в особо крупном размере), в результате которых осуществляется непосредственное противоправное обращение в пользу членов преступного сообщества (преступной организации) денежных средств, иного имущества, включая ценные бумаги и т.п.
Под косвенным получением финансовой или иной материальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, которые непосредственно не посягают на отношения собственности, однако обусловливают в дальнейшем получение денежных средств и прав на имущество или иной имущественной выгоды не только членами сообщества (организации), но и другими лицами (см. п. 2 Пост. Пленума ВС РФ от 10.06.2010 N 12).
Понятие тяжкого и особо тяжкого преступления установлено ст. 15 УК РФ. Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.
Если участники организованной группы, первоначально объединившиеся для совершения преступлений небольшой и (или) средней тяжести, совершили одно или несколько тяжких и (или) особо тяжких преступлений, их действия можно рассматривать как совершенные в составе преступного сообщества (преступной организации) при условии, что эта организованная группа до совершения тяжкого или особо тяжкого преступления преобразовалась в преступное сообщество (преступную организацию), т.е. стала обладать структурными признаками, предусмотренными ч. 4 ст. 35 УК РФ.
С учетом положений ч. 6 ст. 15 УК суд вправе изменить категорию совершенного преступным сообществом (преступной организацией) преступления с тяжкого на категорию средней тяжести. В этом случае такое преступление, при наличии к тому оснований, должно быть признано совершенным организованной группой.
Прекращение уголовного дела по обвинению в организации или участии в преступном сообществе и переквалификация совершенных в составе преступного сообщества преступлений на преступления, совершенные в составе организованной группы, меняет лишь оценку степени организованности действий соучастников при совершении преступлений, но не отменяет самого факта совершения преступления в соучастии. В связи с чем прекращение уголовного дела по ст. 210 УК не является основанием для реабилитации виновного.
13. Преступное сообщество (преступная организация) может осуществлять свою преступную деятельность либо в форме структурированной организованной группы, либо в форме объединения организованных групп, действующих под единым руководством.
Под структурированной организованной группой следует понимать группу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, состоящую из подразделений (подгрупп, звеньев и т.п.), характеризующихся стабильностью состава и согласованностью своих действий. Структурированной организованной группе, кроме единого руководства, присущи взаимодействие различных ее подразделений в целях реализации общих преступных намерений, распределение между ними функций, наличие возможной специализации в выполнении конкретных действий при совершении преступления и другие формы обеспечения деятельности преступного сообщества (преступной организации).
Объединение организованных групп предполагает наличие единого руководства и устойчивых связей между самостоятельно действующими организованными группами, совместное планирование и участие в совершении одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений, совместное выполнение иных действий, связанных с функционированием такого объединения (см. п. п. 3 — 5 Пост. Пленума ВС РФ от 10.06.2010 N 12).
14. В ч. ч. 5 — 7 комментируемой статьи определяются особенности квалификации и ответственности действий организаторов и участников организованных преступных групп и преступных сообществ (преступных организаций). С учетом сложившейся практики они могут быть представлены следующим образом:
- организатор организованной группы несет ответственность за все преступления, совершенные группой, если они охватывались его умыслом на момент создания группы, в качестве их исполнителя, без ссылки на ч. 3 ст. 33 УК;
- если создание организованной группы предусмотрено законом в качестве самостоятельного преступления (ст. ст. 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 УК РФ), организатор несет ответственность по правилам совокупности преступлений, за создание группы и все преступления, совершенные группой, если они охватывались его умыслом;
- если действия, направленные на создание организованной группы, по не зависящим от организатора обстоятельствам, не привели к формированию устойчивой группы лиц, объединенной в целях совершения преступления, содеянное надлежит квалифицировать, исходя из того, на создание какой именно группы был направлен умысел организатора: при доказанности того, что умысел был направлен на создание одной из групп, предусмотренных ст. ст. 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 УК РФ, содеянное квалифицируется как покушение на совершение этих преступлений; в иных случаях содеянное квалифицируется как приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению в форме приискания соучастников и сговора на совершение преступления;
- участник организованной группы несет ответственность только за те преступления, в подготовке или непосредственном совершении которых он принимал участие, при этом, вне зависимости от выполняемой в преступлении роли, его действия квалифицируются как исполнение преступления в составе организованной группы;
- если участие в организованной группе предусмотрено законом в качестве самостоятельного преступления (ст. ст. 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 УК РФ), действия участников надлежит квалифицировать по правилам совокупности преступлений, за участие в группе и за те преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали;
- лицо может нести ответственность за совершение преступления в составе организованной группы только в том случае, если признаки этой группы осознавались им на момент совместного совершения преступления, в противном случае возможна квалификация содеянного им как совершенного в составе группы лиц по предварительному сговору;
- если лицо, не являющееся членом организованной группы, подстрекало другое лицо или группу лиц к созданию организованной группы для совершения конкретных преступлений, либо если лицо оказывало пособничество в совершении преступления организованной группой, не принимая непосредственного участия в его совершении и не являясь членом организованной группы, их действия следует квалифицировать как соучастие в совершении организованной группой преступлений со ссылкой на ч. ч. 4 или 5 ст. 33 УК (см. п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29);
- в процессе квалификации преступления, совершенного организатором и участником организованной группы, необходимо учитывать квалифицирующий признак «совершение преступления организованной группой». Если состав соответствующего преступления не предусматривает в качестве квалифицирующего признака совершение его организованной группой, то действия виновных подлежат квалификации по части (пункту) статьи УК РФ, предусматривающей квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору», а при его отсутствии — по признаку «группой лиц». В случае, если состав совершенного преступления не предусматривает в качестве квалифицирующего признака совершение его организованной группой, группой лиц по предварительному сговору или группой лиц, действия виновных, при отсутствии иных квалифицирующих признаков, необходимо квалифицировать по части первой соответствующей статьи УК РФ, с признанием в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, факта совершения преступления в составе организованной группы (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ) (см. п. 17 Пост. Пленума ВС РФ от 28.06.2011 N 11);
- при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, определении ущерба от преступления и иных объективных признаков следует исходить из общей суммы дохода (ущерба), извлеченного (причиненного) всеми ее участниками, вне зависимости от того, какая часть этого дохода получена или часть ущерба причинена каждым отдельным соучастником (см. п. 13 Пост. Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23);
- если содеянное лицом квалифицировано как преступление, совершенное в составе организованной группы, при назначении наказания не может повторно учитываться отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. «в» ч. 1 ст. 63 УК.
