Независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное.
Комментарии к ст. 373 Гражданского кодекса
1. Вступление сделки в силу выражается в наступлении правового последствия, на вызывание которого были направлены волеизъявления ее участников. Желаемое сторонами договора банковской гарантии правовое последствие наступает в момент наступления условия права, в качестве которого фигурирует неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом основного обязательства (см. п. 1 коммент. к ст. 368 ГК РФ). Поэтому вопреки предписанию ст. 373 договор банковской гарантии вступает в силу с наступлением указанного условия права, а не со дня выдачи гарантом бенефициару документа о гарантии (см.: Крашенинников Е.А. Фактический состав сделки. С. 10. Прим. 18).
2. В период между заключением договора банковской гарантии и наступлением условия права у бенефициара существует условное притязание против гаранта, которое еще не является полным притязанием на уплату гарантийной суммы. Бенефициар не может ни заявить это притязание, ни использовать его для зачета. Если до наступления условия права гарант совершает предоставление, то он вправе истребовать предоставленное обратно как неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Однако поскольку принадлежащее бенефициару условное притязание есть предварительная ступень его притязания на уплату гарантийной суммы, оно рассматривается уже как составная часть имущества бенефициара. Отсюда следует, что если бенефициар попадает в конкурс или умирает, то его условное притязание относится соответственно к его конкурсной или наследственной массе (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Указ. соч. С. 50 - 51).
